Судебные решения, арбитраж

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВОСЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 28.11.2017 N 08АП-13278/2017 ПО ДЕЛУ N А46-10337/2015

Разделы:
ЖСК (жилищно-строительный кооператив)

Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 ноября 2017 г. N 08АП-13278/2017

Дело N А46-10337/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2017 года
Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2017 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Зориной О.В.,
судей Семеновой Т.П., Смольниковой М.В.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ауталиповой А.М.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13278/2017) жилищно-строительного кооператива "Любинский" на определение Арбитражного суда Омской области от 13 сентября 2017 года по делу N А46-10337/2015 (судья А.М. Хвостунцев), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего жилищно-строительного кооператива "Любинский" Сбитнева Евгения Александровича к обществу с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434, ОГРН 1145543013032) о признании сделок должника недействительными и применении последствий недействительности сделки, в рамках дела о признании жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5507219938, ОГРН 1105543028800) несостоятельным (банкротом),
при участии в судебном заседании представителей:
- от Жилищно-строительного кооператива "Любинский" - представитель Бурмистров П.В., по доверенности б/н от 09.01.2017, сроком действия до 01.09.2018;
- от конкурсного управляющего Жилищно-строительного кооператива "Любинский" Сбитнева Евгения Александровича - представитель Баянов Д.А., по доверенности б/н от 07.11.2017, сроком действия один год; представитель Белов Е.В., по доверенности б/н от 20.09.2017, сроком действия один год;
- от общества с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" - представитель Цветков В.А., по доверенности б/н от 09.01.2017, сроком действия до 31.12.2017;
- Ахметова Гулнура Заировна - лично;
- Урбан Анатолий Анатольевич - лично,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Строительно-торговая компания "ЛЕВС" 02.09.2015 обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании Жилищно-строительного кооператива "Любинский" (далее - ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938), должник) несостоятельным (банкротом).
Определением суда от 18.09.2015 заявление принято, возбуждено производство по делу N А46-10337/2015 о несостоятельности (банкротстве) ЖСК "Любинский".
Определением Арбитражного суда Омской области от 29.10.2015 (резолютивная часть определения объявлена 22.10.2015) заявление признано обоснованным, в отношении ЖСК "Любинский" введено наблюдение сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утвержден Сбитнев Евгений Александрович.
Решением Арбитражного суда Омской области от 14.04.2016 (резолютивная часть решения объявлена 07.04.2016) ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сбитнев Евгений Александрович.
Публикация сообщения о признании ЖСК "Любинский" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства состоялась в газете "Коммерсантъ" N 66 от 16.04.2016.
Конкурсный управляющий Сбитнев Е.А. 26.05.2016 обратился в суд с заявлением (т. 1, л.д. 6-10) к обществу с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" (далее - ООО "Спектр Плюс", ИНН 5507246434) о признании недействительной сделки должника - договора купли-продажи строительных материалов от 02.02.2015 и применении последствий недействительности сделки в виде обязания ООО "Спектр Плюс" возвратить ЖСК "Любинский" сваи С60.30-5.6 в количестве 36 шт., сваи С80.30-4.5.6 в количестве 25 шт., ЖСК "Любинский" - возвратить денежные средства в сумме 282 000 руб.
Определением суда от 01.06.2016 данное заявление принято к производству, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.
Также конкурсный управляющий Сбитнев Е.А. 26.05.2016 обратился в суд с заявлением (т. 2, л.д. 7-11) к ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) о признании недействительной сделки должника - договора купли-продажи свай от 01.03.2015 и применении последствий недействительности сделки в виде обязания ООО "Спектр Плюс" возвратить должнику сваи С100.30-8.1 в количестве 434 шт., сваи С60.30-6.1 в количестве 27 шт.; ЖСК "Любинский" - возвратить ООО "Спектр Плюс" денежные средства в размере 508 000 руб.
Определением суда от 27.05.2016 данное заявление принято к производству, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.
Определением суда от 23.06.2016 указанные заявления конкурсного управляющего объединены для совместного рассмотрения, к рассмотрению заявления в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, приведены общество с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" (далее - ООО "Спектр Плюс", ИНН 5507246314), жилищно-строительный кооператив "Любинский" (ИНН 5501130602).
Определением суда от 04.08.2016 к участию в рассмотрении заявления конкурсного управляющего в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен Остапенко Анатолий Александрович.
23.01.2017 конкурсный управляющий ЖСК "Любинский" Сбитнев Е.А. обратился в суд с заявлением (т. 6, л.д. 7-18) к ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434), ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314), Остапенко А.А. о признании недействительными притворных сделок, прикрывающих единую сделку по отчуждению должником свайного поля из 522 свай: договора купли-продажи строительных материалов от 29.06.2015, заключенного между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246434) и ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246314); договора купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015, заключенного между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246314) и Остапенко А.А.; договора N Л34/9 от 02.09.2015, заключенного между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) и применении последствий недействительности сделки.
Определением суда от 30.01.2017 указанное заявление принято к производству, назначено судебное заседание по его рассмотрению.
Определением Арбитражного суда Омской области от 02.03.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "ЖСК "Любинский" (далее - ООО "ЖСК "Любинский", ИНН 5501167271).
Определением Арбитражного суда Омской области от 22.03.2017 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в судебном заседании заявления конкурсного Сбитнева Е.А. о признании сделок должника недействительными и применении последствий недействительности сделок (вх. 48530/2016, 48534/2016 от 26.05.2016, вх. 5764 от 23.01.2017).
С учетом уточнений, конкурсным управляющим заявлены к ответчикам ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434), ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314), Остапенко А.А. требования о признании недействительными следующих сделок, прикрывавших единую сделку по отчуждению свайного поля из 522 свай ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) в пользу ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602):
- договор купли-продажи строительных материалов б/н от 02.02.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договор купли-продажи строительных материалов б/н от 01.03.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договор купли-продажи строительных материалов от 29.06.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246434) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314);
- договор купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246314) и Остапенко А.А.;
- договор об установлении индивидуального тарифного плана N Л349 от 02.09.2015 между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Конкурсный управляющий просил признать недействительной указанную единую сделку и применить последствия ее недействительности в виде компенсации должнику действительной стоимости отчужденного имущества на момент совершения оспариваемых сделок в размере 6 665 138 руб.
Определением Арбитражного суда Омской области от 13 сентября 2017 года по делу N А46-10337/2015 признана недействительной единая сделка по отчуждению ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) свайного поля из 522 свай в пользу ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), оформленная:
- договором купли-продажи строительных материалов б/н от 02.02.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договором купли-продажи строительных материалов б/н от 01.03.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договором купли-продажи строительных материалов от 29.06.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246434) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314);
- договором купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246314) и Остапенко А.А.;
- договором об установлении индивидуального тарифного плана N Л349 от 02.09.2015 между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) в конкурсную массу ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) 7 455 138 руб.
Определено перечислить обществу с ограниченной ответственностью "Профэкс" за проведение экспертизы с депозитного счета Арбитражного суда Омской области 15 000 руб. Возвратить ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) с депозитного счета Арбитражного суда Омской области 5 000 руб. Взыскать с ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) в доход федерального бюджета 12 000 руб. государственной пошлины, с ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.
Не согласившись с принятым судебным актом, ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить определение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.
В обоснование жалобы ее податель указал на необоснованность выводов суда первой инстанции о том, что должником - ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) изначально ставилась цель передать свайное поле из 522 свай вновь созданному ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602). Судом не дана оценка соглашению от 27.06.2015 по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, и протоколу N 1 общего собрания участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская от 23.06.2016. Как полагает податель жалобы, если считать оспариваемые сделки единой притворной сделкой, суд должен был установить, что оспариваемые сделки были совершены с целью прикрыть другую сделку, а именно: договор купли-продажи свайного поля между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), по условиям которого за передачу спорного свайного поля покупатель ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) фактически оплачивает ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) сумму 26 720 000 руб. путем предоставления жилых помещений площадью 668 кв. м 22 участникам долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, они же все члены ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938). В свою очередь, в случае вступления в законную силу и исполнения обжалуемого определения суда, ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) будет обязан выплатить ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) за свайное поле денежные средства в сумме 7 455 138 руб., а также предоставить за свайное поле 22 членам ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) жилые помещения на сумму 26 720 000 руб. При этом 7 квартир в первой очереди жилого дома, которые ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) безвозмездно предоставил членам ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938), буду возвращены ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Податель жалобы указывает, что суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) о проведении повторной экспертизы по определению рыночной стоимости строительной конструкции из материалов сваи: С 100.30-8.1. в количестве 434 шт., С60.30-6.1. в количестве 27 шт., с указанием стоимости одной сваи с учетом технического состояния свай, их физического износа, а также проектно-изыскательских работ по установке свайного поля; по определению по состоянию на 22.02.2015 рыночной стоимости объекта незавершенного строительства: строительной конструкции из материалов сваи: С60.30-5.6. в количестве 36 шт., С80.30-4.5.6. в количестве 25 шт., с указанием стоимости одной сваи с учетом технического состояния свай, их физического износа, а также проектно-изыскательских работ по установке свайного поля. Выводы, содержащиеся в заключении N 14ПЭ-06/2017 от 12.07.2017, подготовленном экспертом ООО "Профэкс" Горевым Юрием Викторовичем (т. 10, л.д. 24-89), согласно которому рыночная стоимость объекта незавершенного строительства составила 7 455 138 руб., податель жалобы считает необоснованными. Ответчик указывает, что при определении экспертом рыночной стоимости объекта незавершенного строительства не были учтены существенные обстоятельства, влияющие на стоимость свай: 1) оцениваемые сваи погружены в земельный участок, который обременен правами третьих лиц (22 участника долевого строительства); 2) отсутствует разрешение на строительство и проектная документация, прошедшая государственную экспертизу, в соответствии с которыми должны были забиваться сваи.
Податель жалобы считает, что суд необоснованно не привлек в качестве третьих лиц членов ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и 22 участника долевого строительства, требования которых обременяют земельный участок, на котором находятся спорные сваи. Полагает, что обжалуемым судебным актом непосредственно затрагиваются их права и законные интересы, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права на получение жилых помещений по отношению к одной из сторон спора, а именно ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602). По мнению подателя жалобы, к участию в деле в качестве третьего лица следует привлечь также Департамент имущественных отношений Администрации города Омска, который является лицом правомочным распоряжаться земельным участком, на котором расположены спорные сваи. Тем более, что расчеты по первоначальным договорам купли-продажи спорных свай, заключенным между должником ЖСК "Любинский" и ООО "Спектр Плюс", производились ООО "Спектр Плюс" в счет расчета по договорам аренды земельных участков, заключенных между должником ЖСК "Любинский" и Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска.
По мнению подателя жалобы, цель причинения вреда совершением оспариваемой сделки не доказана. ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) ссылается на то, что после совершения оспариваемых сделок 02.02.2015 и 01.03.2015 были осуществлены платежи со стороны ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) по гашению своей задолженности перед своими кредиторами, а именно департаментом имущественных отношений Администрации г. Омска и ООО "СТК "ЛЕВС". Кроме того, ответчик указывает, что потребительская ценность свай для их приобретателя существенно уменьшена невозможностью использования данных свай в виде готовой строительной конструкции, которая может быть использована при возведении многоквартирного дома. В подтверждение данного обстоятельства представлен технический отчет по результатам обследования свайного поля по ул. 4-я Любинская в Кировском АО г. Омска, который подготовлен 29.06.2015 ООО "АНАЛИТИКА".
Также податель жалобы указывает, что Остапенко А.А. никогда не являлся членом, учредителем или работником ни одного ЖСК "Любинский" или ООО "Спектр Плюс". В связи с чем, обоснованно не считает себя лицом, заинтересованным по отношению к указанным юридическим лицам, и заключал оспариваемые сделки без цели причинения имущественного вреда кредиторам ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938), действуя исходя из собственных интересов, не связанных с интересами других участников оспариваемых сделок. В случае признания недействительными договора купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015, заключенного между Остапенко А.А. и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314) и договора об установлении индивидуального тарифного плана N Л34/9 от 02.09.2015, заключенного между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), будут существенным образом нарушены имущественные и жилищным права Остапенко А.А., поскольку ему не к кому будет предъявлять требования о возврате денежных средств. ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314) исключен из единого государственного реестра юридических лиц 01.12.2015.
Кроме того, суд не разрешил вопрос о приведении сторон всех признанных недействительными сделок в первоначальное положение в соответствии с требованиями статьи 167 Гражданского кодекса РФ.
К жалобе приложено письменное ходатайство о приобщении дополнительных доказательств: копий договоров с членами ЖСК "Любинский" об установлении индивидуального тарифного плана N Л34/41 от 23.06.2016, N Л34/103 от 23.06.2016, N Л34/52 от 23.06.2016, N Л34/56 от 23.06.2016, N Л34/98 от 23.06.2016, N Л34/50 от 23.06.2016, N Л34/49 от 23.06.2016, копий дополнительных соглашений от 23.06.2016 к указанным договорам.
От ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) поступило письменное ходатайство о назначении повторной экспертизы, в котором он просил назначить экспертизу по вопросу определения рыночной стоимости строительной конструкции, состоящей из свай С 60.30-5.6 в количестве 36 шт., С 80.30-4.5.6 в количестве 25 шт., свай С 100.30-8.1 в количестве 434 шт., свай С 60.30-6.1 в количестве 27 шт., переданных от ЖСК "Любинский" к ООО "Спектр Плюс" по договорам купли-продажи строительных материалов от 02.02.2015, от 01.03.2015. Поручить проведение экспертизы ООО "Центр независимой оценки и экспертизы "Альтернатива". На рассмотрение эксперту поставить следующие вопросы:
1) Какова рыночная стоимость строительной конструкции, состоящей из свай С 60.30-5.6 в количестве 36 шт., С 80.30-4.5.6 в количестве 25 шт., переданных от ЖСК "Любинский" к ООО "Спектр Плюс" по договору купли-продажи строительных материалов от 02.02.2015 на 02.02.2015 с учетом их износа?
2) Какова рыночная стоимость строительной конструкции, состоящей из свай С 100.30-8.1 в количестве 434 шт., свай С 60.30-6.1 в количестве 27 шт., переданных от ЖСК "Любинский" к ООО "Спектр плюс" по договору купли-продажи строительных материалов от 01.03.2015 на 01.03.2015 с учетом их износа?
В письменном отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий возразил против доводов апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. К отзыву приложена схема цепочки притворных сделок, реестр членов ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) на 30.01.2017.
ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) представлено дополнение к апелляционной жалобе, в котором приведены доводы о том, что передача спорных свай от должника любому третьему лицу без передачи прав на земельный участок не имела экономического смысла, поскольку в этом случае спорные сваи не могли быть использованы как строительная конструкция. Указано, что изначально имелась цель передачи спорных свай третьему лицу, которому будут переданы права аренды земельного участка, на котором расположены сваи. В свою очередь, передача прав на сваи и права аренды земельных участков охвачены одной общей целью - передача новому третьему лицу всех прав для завершения строительства многоквартирного жилого дома при условии безвозмездного предоставления членам должника ЖСК "Любинский" квартир.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) заявил ходатайство о переходе к рассмотрению дела по правилам первой инстанции в связи с непривлечением к участию в деле в качестве третьих лиц: граждан - участников долевого строительства и Главного Управления строительного надзора и строительной экспертизы города Омска. В жалобе еще - Департамента имущественных отношений Администрации города Омска.
Отказывая в удовлетворении ходатайства, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.
Согласно статье 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле по ходатайству стороны или по инициативе суда.
В силу части 3 статьи 266 АПК РФ в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о привлечении к участию в деле третьих лиц, установленные Кодексом только для рассмотрения дела в суде первой инстанции.
Непривлечение судом третьего лица к участию в деле не является основанием для перехода к рассмотрению дела по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции.
В силу пункта 4 части 4 статьи 270 АПК РФ таким основанием может быть только принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.
Как разъяснено в абзаце 3 пункта 29 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", при отмене судебного акта суда первой инстанции на основании пункта 4 части 4 статьи 270 АПК РФ суд апелляционной инстанции должен отметить, какой вывод суда первой инстанции, изложенный в мотивировочной и/или резолютивной части решения, касается прав или обязанностей не привлеченных к участию в деле лиц, а также мотивировать необходимость их привлечения.
Судебный акт считается принятым в отношении прав и обязанностей лица, не участвующего в деле, если данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора (пункт 1 указанного постановления).
Суд апелляционной инстанции не усматривает признаков того, что обжалуемый судебный акт каким-то образом непосредственно затрагивает права или обязанности граждан - участников долевого строительства, Департамента имущественных отношений Администрации города Омска, Главного Управления строительного надзора и строительной экспертизы города Омска, поскольку сутью судебного акта является взыскание денежных средств в порядке применения последствий недействительности сделки и данная сделка не являлась основанием для возникновения у граждан прав требования к действующему застройщику.
Поэтому оснований для перехода к рассмотрению заявления по правилам рассмотрения обособленного спора в суде первой инстанции в связи с непривлечением указанных лиц к участию в споре суд апелляционной инстанции не усматривает.
Представитель ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. Заявил ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств и о назначении по делу повторной судебной экспертизы.
Представитель конкурсного управляющего ЖСК "Любинский" Сбитнева Е.А. просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Представитель ООО "Спектр Плюс" просил удовлетворить апелляционную жалобу.
Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционных жалоб, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции 16.11.2017 не обеспечили.
Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 266 АПК РФ рассмотрел апелляционные жалобы в их отсутствие.
Представленные подателем жалобы дополнительные доказательства в порядке части 2 статьи 268 АПК РФ судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поскольку непринятие указанных документов может привести к вынесению неправильного постановления (пункт 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").
В соответствии с частью 3 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.
О назначении по делу повторной судебной экспертизы ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) суду первой инстанции заявлял.
Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает, что в настоящем случае необходимости в назначении по делу повторной судебной экспертизы не имеется, поскольку суд апелляционной инстанции в результате проверки представленных доказательств в совокупности со всеми иными обстоятельствами дела пришел к выводу о необоснованности доводов конкурсного управляющего, положенных в обоснование заявления об оспаривании сделки, вне зависимости от рыночной стоимости строительной конструкции и (или) спорных свай.
Назначение по делу повторной экспертизы не повлияет на результат рассмотрения жалобы, а значит, нарушит право лиц, участвующих в деле на рассмотрение спорного вопроса в разумный срок.
С учетом требований процессуальной экономии, направленных на рассмотрение споров в разумный срок в целях обеспечения права на суд, в удовлетворении ходатайства о назначении по делу повторной судебной экспертизы судом апелляционной инстанции отказано.
Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения исходя из следующего.
Как следует из материалов дела, 13.04.2011 между ЖСК "Любинский" (5507219938) (кредитор) и ООО "Компания "ОмСтрой-2001" (должник) заключено соглашение об отступном, должник взамен исполнения обязательств, вытекающих из договоров участия в долевом строительстве и указанных в пункте 1.2 соглашения, предоставляет кредитору отступное в порядке и на условиях, определенных соглашением (пункт 1.1 соглашения).
В соответствии с пунктом 1.2 соглашения сведения об обязательстве, взамен исполнения которого предоставляется отступное обязательство застройщика ООО "Компания "ОмСтрой-2001", возникшее из договоров долевого участия в строительстве, своими силами и с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящемся к категории земель населенных пунктов в границах г. Омска, общей площадью 5928,00 кв. м, кадастровый номер 55:36:10 09 02:1022, расположенный по адресу: ул. 4-я Любинская (Кировский административный округ) с местоположением: установлено в 80 метрах юго-восточнее относительно 1-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ул. 4-я Любинская, 36 в Кировском административном округе, девятиэтажный жилой кирпичный дом (1 очередь) по ул. 4-я Любинская (строительный адрес) и после введения его в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а также право на общее имущество в многоквартирном доме, пропорционально размеру общей площади объекта долевого строительства.
Срок исполнения обязательства по сдаче дома в эксплуатацию - 20.11.2009.
Номера договоров долевого участия в строительстве, даты подписания, цена договора, сведения о государственной регистрации, наименование и реквизиты участников долевого строительства указаны в приложении N 1 к соглашению.
В пункте 1.3 соглашения указано, что с момента предоставления отступного обязательство, поименованное в пункте 1.2 соглашения, прекращается полностью.
На основании пункта 2.1 соглашения в качестве отступного по соглашению должник передает кредитору строительную конструкцию, расположенную на земельном участке, относящемся к категории земель населенных пунктов в границах г. Омска, общей площадью 5928,00 кв. м, кадастровый номер 55:36:10 09 02:1022, расположенный по адресу: ул. 4-я Любинская (Кировский административный округ) с местоположением: установлено в 80 метрах юго-восточнее относительно 1-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ул. 4-я Любинская, 36 в Кировском административном округе, возведенную за счет сил и средств ООО "Компания "ОмСтрой-2001" из материалов, принадлежащих ООО "Компания "ОмСтрой-2001" на праве собственности:
Свая С100.30-8.1 - 434 шт.,
Свая С60.30-6.1 - 27 шт.,
Арматура ф12, ф18 - 3150 кг.
Стоимость передаваемой строительной конструкции составляет 3 478 000 руб. с НДС и включает в себя стоимость строительных материалов, а также стоимость строительно-монтажных работ. Указанная стоимость определена на основании отчета об оценке N 14П-03-11 от 28.03.2011. (пункт 2.2 соглашения).
В пунктах 2.3, 2.4 соглашения указано, что срок передачи имущества - не позднее 13.04.2011, имущество передается по месту его нахождения.
При рассмотрении арбитражного дела N А46-2954/2015 по иску общества с ограниченной ответственностью "Строительно-торговая компания "ЛЕВС" (далее - ООО "СТК "ЛЕВС") к ЖСК "Любинский" о взыскании 4 661 497.96 руб. установлены следующие обстоятельства.
20 декабря 2013 года между ООО "СТК "ЛЕВС" (генеральный подрядчик) и ЖСК "Любинский" (заказчик) заключен договор генерального подряда на строительство объекта недвижимости, согласно пункту 1.1., 1.2 которого заказчик поручил и обязался оплатить, а генеральный подрядчик своими силами (с правом привлечения третьих лиц - субподрядчиков) и материально техническими средствами выполнить проектные и строительные работы 1-й очереди жилого дома на земельном участке, относящимся к категории земель населенных пунктов, в границах г. Омска, общей площадью 5928 кв. м, кадастровый номер 55:36:10 09 02:1022, расположенном по адресу ул. 4-я Любинская (Кировский административный округ) с местоположением: установлено в 80-ти метрах юго-восточнее 1-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ул. 4-я Любинская 36, в соответствии с согласованной сторонами проектно-сметной документацией в срок, установленный графиком производства работ.
По договору генерального подряда заказчиком приняты строительно-монтажные работы, выполненные в январе - феврале 2014 года на сумму 436 505 руб. 36 коп. От приемки проектных и строительных работ, выполненных в марте - мае 2014 года на сумму 4 661 497 руб. 96 коп. заказчик отказался.
Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 11 августа 2014 года по делу N А46-6995/2014 ЖСК "Любинский" отказано в удовлетворении иска о признании договора генерального подряда на строительство объекта недвижимости от 20.12.2013 года незаключенным. Этим же решением с ЖСК "Любинский" в пользу ООО "СТК "ЛЕВС" взыскано 436 505 руб. 36 коп. - стоимость строительных работ выполненных ООО "СТК "ЛЕВС" в январе - феврале 2014 года.
В апреле 2014 года на строительном объекте выполнены работы по погружению дополнительных железобетонных свай на основании заключения по обследованию свайного поля. Стоимость выполненных работ составила 1 025 888 руб. 46 коп.
Кроме того, ООО "СТК "ЛЕВС" с привлечением ООО Проектное бюро "РИЦ" выполнило свои обязательства по разработке проектной рабочей документации строительства жилого дома в соответствии с заданием на проектирование. Стоимость выполненных работ составила 3 577 814 руб. 28 коп. В мае 2014 года на строительном объекте выполнены также испытания грунтов натурной сваей статистическими вдавливающими нагрузками. Стоимость работ составила 57 795 руб. 22 коп.
С учетом изложенного, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 29.04.2015 по делу N А46-2954/2015 с ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) в пользу ООО "СТК "ЛЕВС" взыскано 4 661 497 руб. 96 коп. основного долга, а также 46 307 руб. расходов по уплате государственной пошлины.
Акт формы КС-2 от 30.04.2014 N 6 о приемке выполненных работ за апрель 2014 года на сумму 1 025 888,46 руб., оформленный ООО "СТК "ЛЕВС" в одностороннем порядке, в материалах дела имеется. В акте отражено выполнение работ по погружению железобетонных свай С60.30-5,6 - 36 шт., С80.30-4,5,6 - 25 шт.
02.02.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) заключен договор купли-продажи строительных материалов б/н (т. 1, л.д. 57-58), согласно пунктам 1.1 - 1.2 которого продавец обязался передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить строительные материалы: Свая С60.30-5.6 в количестве 36 шт. (погруженная), Свая С80.30-4.5.6. в количестве 25 шт. (погруженная).
В пункте 1.3 договора указано, что товар принадлежит на праве собственности продавцу на основании договора подряда на строительство объекта недвижимости от 20.12.2013, заключенного между продавцом и ООО "СТК "ЛЕВС".
В соответствии с пунктом 2.1 цена договора составляет 282 000 руб.
Передаваемый товар находится на земельном участке, назначение: земли населенных пунктов - многоэтажные жилые дома средней этажности (5-10 этажей), площадью 5 928 кв. м, адрес (местоположение): установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 1-этажное здание. Участок находится примерно в 80 м от ориентира по направлению на юго-восток. Почтовый адрес ориентира: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, д. 36. (пункт 3.1 договора).
Передача товара осуществлена на основании акта приема-передачи от 02.02.2015 (т. 1, л.д. 59).
Оплата по договору осуществлена в соответствии с письмом продавца в пользу ООО "Донатор" на основании платежного поручения N 24 от 05.08.2015 (т. 1, л.д. 95, 99).
01.03.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) заключен договор купли-продажи строительных материалов б/н (т. 2, л.д. 51-52), согласно пунктам 1.1 - 1.2 которого продавец обязался передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить строительные материалы: Свая С100.30-8.1 в количестве 434 шт. (погруженная) и Свая С60.30-6.1 в количестве 27 шт. (погруженная).
В пункте 1.3 договора указано, что товар принадлежит на праве собственности продавцу на основании соглашения об отступном от 13.04.2011, заключенного между продавцом и ООО "Компания "ОмСтрой-2001".
В соответствии с пунктом 2.1. цена договора составляет 508 000 руб.
Передаваемый товар находится на земельном участке, назначение: земли населенных пунктов - многоэтажные жилые дома средней этажности (5-10 этажей), площадью 5 928 кв. м, адрес (местоположение): установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 1-этажное здание. Участок находится примерно в 80 м от ориентира по направлению на юго-восток. Почтовый адрес ориентира: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, д. 36. (пункт 3.1 договора).
Передача товара осуществлена на основании акта приема-передачи от 01.03.2015 (т. 2, л.д. 53).
В ходе совещания по вопросу завершения строительством многоквартирного дома по ул. Любинская в г. Омске, состоявшегося 12.05.2015, ЖСК "Любинский" рекомендовано обратиться в Департамент имущественных отношений Администрации города Омска по вопросу передачи права аренды на земельные участки с кадастровыми номерами 55:36:100902:1022, 55:36:100902:1101, 55:36:100902:1098 вновь созданному жилищно-строительному кооперативу; в Департамент архитектуры и градостроительства администрации города Омска - по вопросу формирования дополнительного земельного участка, необходимого для достройки проблемного многоквартирного дома (т. 1 л.д. 63).
На общем собрании ЖСК "Любинский", проведенном 05.06.2015 (протокол N 1/1-6 л.д. 114-117), приняты решения: заключить инвестиционный договор на строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, 34, с ООО "Спектр Плюс", договор генерального подряда - с ООО "Донатор".
27.06.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) (сторона-1), ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) (сторона-2) и 22-мя участниками долевого строительства (сторона 3) заключено соглашение по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская (обманутых дольщиков).
В соответствии с пунктом 1 соглашения в связи с наличием задолженности по оплате арендных платежей за земельный участок, отсутствием средств на строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск. ул. 4-я Любинская (1 очередь), сторона-3 дала свое согласие стороне-1 на передачу стороне-2 прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка от 23.05.2007 N Д-КР-31-6916, заключенного между стороной-1 и Департаментом имущественных отношений Администрации г. Омска.
В пункте 3 соглашения сторона-3 дала свое согласие стороне-2 на строительство на земельном участке, который они обременяют как участники долевого строительства по договорам участия в долевом строительстве, многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск. ул. 4-я Любинская (1, 2, 3 очередь).
Сторона-3 дала согласие стороне-2 на регистрацию права собственности на завершенный строительством многоквартирный жилой дом по адресу: г. Омск. ул. 4-я Любинская (1, 2, 3 очередь) (пункт 4 соглашения).
В пункте 5 соглашения сторона-2 обязалась предоставить стороне-3 жилые помещения (квартиры) общей площадью 668 кв. м, включая:
1) 168 кв. м в 1 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская:
2) 257 кв. м во 2 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская;
3) 243 кв. м в 3 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская.
Количество кв. м в жилом помещении (квартире), предоставляемых стороной-2 безвозмездно стороне-3 определяется путем деления фактически произведенной стороной-3 оплаты по договору участия в долевом строительстве на 40 000 руб. (переводной коэффициент).
В соответствии с пунктом 8 соглашения предоставление стороной-2 стороне-3 площади жилых помещений, указанных в пункте 5 соглашения, осуществляется путем принятия в члены жилищно-строительного кооператива стороны-2 участников стороны-3.
29.06.2015 между ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314) заключен договор купли-продажи строительных материалов, по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателя следующий товар: Свая С60.30-5.6 в количестве 36 шт. (погруженная), Свая С80.30-4.5.6. в количестве 25 шт. (погруженная), Свая С100.30-8.1 в количестве 434 шт. (погруженная), Свая С60.30-6.1 в количестве 27 шт. (погруженная).
В соответствии с пунктом 2.1 договора стоимость переданного товара составила 810 000 руб.
Передаваемый товар находится на земельном участке, назначение: земли населенных пунктов - многоэтажные жилые дома средней этажности (5-10 этажей), площадью 5 928 кв. м, адрес (местоположение): установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 1-этажное здание. Участок находится примерно в 80 м от ориентира по направлению на юго-восток. Почтовый адрес ориентира: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, д. 36. (пункт 3.1 договора).
Передача товара оформлена актом приема-передачи от 29.06.2015 (т. 1. л.д. 92).
Факт оплаты по договору подтверждается платежными поручениями N 1 от 04.08.2015 и N 2 от 12.08.2015 (т. 1, л.д. 93, 94).
07.08.2015 между ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314, продавец) и Остапенко Анатолием Александровичем (покупатель) заключен договор купли-продажи строительных материалов (т. 3, л.д. 39-40), по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателя следующий товар: Свая С60.30-5.6 в количестве 36 шт. (погруженная), Свая С80.30-4.5.6. в количестве 25 шт. (погруженная), Свая С100.30-8.1 в количестве 434 шт. (погруженная), Свая С60.30-6.1 в количестве 27 шт. (погруженная).
В соответствии с пунктом 2.1 договора стоимость переданного товара составила 825 000 руб.
Факт передачи товара подтверждается актом приема-передачи от 07.08.2015 (т. 3, л.д. 41).
В подтверждение факта оплаты представлены платежное поручение N 1 от 11.08.2015 на сумму 200 000 руб., квитанции к приходному кассовому ордеру N 11 от 11.09.2015 на сумму 200 000 руб., N 15 от 12.10.2015 на сумму 185 000 руб., N 18 от 23.10.2015 на сумму 120 000 руб., N 23 от 06.11.2015 на сумму 120 000 руб.
02.09.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) Остапенко А.А. (пайщик) заключен договор с членом ЖСК "Любинский" об установлении индивидуального тарифного плана N Л34/9 (т. 3, л.д. 58-60).
В соответствии с пунктом 1.1 договора пайщик вносит в ЖСК "Любинский" паевой и иные взносы, являющиеся условием членства в ЖСК "Любинский" и основанием получения пайщиком в собственность жилого помещения, после завершения строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, 34 (1 очередь).
За пайщиком закрепляется однокомнатная квартира N 9 в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь), общей проектной площадью 25,9 кв. м на втором этаже, а также общее имущество в многоквартирном жилом доме (пункт 1.2).
Согласно пункту 1.5 договора общая сумма паевого взноса на дату заключения договора составляет 900 000 руб.
Оплата паевого взноса осуществляется пайщиком путем предоставления ЖСК "Любинский" свай, принадлежащих пайщику на праве собственности на основании договора купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015, которые стороны оценивают в 900 000 руб. для строительства многоквартирного жилого дома: г. Омск, ул. 4-я Любинская (1 очередь).
Согласно Выписке из ЕГРП от 13.11.2015 N 90-11978583 земельный участок с кадастровым номером 55:36:100902:1022, площадью 5928 кв. м, почтовый адрес ориентира: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, 36, предоставлен ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) на основании договора аренды земельного участка N Д-КР-31-6916 от 28.03.2007, соглашения от 15.12.2010 о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка N Д-КР-31-6916 от 28.03.2007, соглашения от 01.07.2015 о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 23.05.2007 N Д-КР-31-6916, соглашения от 21.03.2014 к договору аренды земельного участка N Д-КР-31-6916 от 28.03.2007. Зарегистрирована ипотека в пользу участников долевого строительства.
29.10.2015 выданы разрешения на строительство жилого дома по адресу: Омская область, г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская (1 этап строительства), застройщикам - ЖСК "Любинский" и ООО "ЖСК "Любинский" (т. 3 л.д. 55-56, т. 5 л.д. 23-25).
23.06.2016 ЖСК "Любинский" заключило с 7 пайщиками договоры об установлении индивидуального тарифного плана (в редакции дополнительных соглашений), а именно:
договор N Л34/41 от 23.06.2016 со Шлегель Ириной Николаевной, за которой закреплена квартира N 41 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/103 от 23.06.2016 с Сычовым Евгением Николаевичем, за которым закреплена квартира N 103 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/52 от 23.06.2016 с Ахметовой Гулнур Заировной, за которой закреплена квартира N 52 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/56 от 23.06.2016 с Заика Светланой Алексеевной, за которой закреплена квартира N 56 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/98 от 23.06.2016 со Смолиной Людмилой Вячеславовной, за которой закреплена квартира N 98 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/50 от 23.06.2016 с Мельником Дмитрием Владимировичем, за которым закреплена квартира N 50 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь),
договор N Л34/49 от 23.06.2016 с Пташниковым Юрием Алексеевичем, за которым закреплена квартира N 49 в многоэтажном жилом доме по адресу: ул. 4-я Любинская, д. 34 (1 очередь).
В дополнительных соглашениях приведен расчет суммы паевого взноса и порядок его внесения с учетом площади жилого помещения, предоставляемого пайщику безвозмездно в соответствии с соглашением по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская (обманутых дольщиков) от 27.06.2015.
30.12.2016 ЖСК "Любинский" получено разрешение на ввод объекта - жилой дом (1-й этап строительства) по адресу: Омская область, г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, 34Б, в эксплуатацию (т. 5 л.д. 22).
В настоящем обособленном споре конкурсный управляющий заявил о признании недействительной и применении последствий недействительности следующих сделок, прикрывавших единую сделку по отчуждению свайного поля из 522 свай ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) в пользу ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602):
- договор купли-продажи строительных материалов б/н от 02.02.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договор купли-продажи строительных материалов б/н от 01.03.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434);
- договор купли-продажи строительных материалов от 29.06.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246434) и ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246314);
- договор купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015 между ООО "Спектр плюс" (ИНН 5507246314) и Остапенко А.А.;
- договор об установлении индивидуального тарифного плана N Л349 от 02.09.2015 между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд первой инстанции пришел к выводу, что обстоятельства обособленного спора свидетельствуют о намерении должника вывести спорное имущество из конкурсной массы должника в целях причинения вреда кредиторам, в результате совершения оспариваемых сделок причинен вред имущественным правам кредиторов, поскольку имущество выбыло из конкурсной массы по заведомо заниженной цене.
Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции не соответствующими фактическим обстоятельствам дела в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.
Как разъяснено в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63), в порядке главы III. 1 Закона о банкротстве (в силу пункта 1 статьи 61.1) подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве (статьи 61.2 и 61.3 и иные содержащиеся в этом Законе помимо главы III. 1 основания), так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным ГК РФ или законодательством о юридических лицах).
В качестве правового основания заявленных требований конкурсным управляющим указаны пункты 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, пункт 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ.
В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.
Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.
Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества, и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:
- стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;
- должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены указанные документы;
- после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания его собственнику об определении судьбы данного имущества.
Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в пункте 9 Постановления от 23.12.2010 N 63, при определении соотношения пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве судам надлежит исходить из следующего.
Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.
Если же подозрительная сделка с неравноценным встречным исполнением была совершена не позднее чем за три года, но не ранее чем за один год до принятия заявления о признании банкротом, то она может быть признана недействительной только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве при наличии предусмотренных им обстоятельств.
Судом в случае оспаривания подозрительной сделки проверяется наличие обоих оснований, установленных как пунктом 1, так и пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.
Как следует из материалов дела, производство по делу о банкротстве должника - ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) возбуждено 18.09.2015.
Все оспариваемые сделки, в том числе договоры должника с ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) от 02.02.2015 и от 01.03.2015, на основании которых имущество выбыло из конкурсной массы, совершены в период подозрительности, указанный в пунктах 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.
В пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 указано, что в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.
Как следует из положений пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63, пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).
В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:
а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;
б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;
в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).
В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.
При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.
Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Как указывалось выше, предметом оспариваемых сделок являлись - Свая С60.30-5.6 в количестве 36 шт. (погруженная), Свая С80.30-4.5.6. в количестве 25 шт. (погруженная), Свая С100.30-8.1 в количестве 434 шт. (погруженная), Свая С60.30-6.1 в количестве 27 шт. (погруженная).
В тексте пунктов 3.1 договоров указано, что передаваемый товар находится на земельном участке, назначение: земли населенных пунктов - многоэтажные жилые дома средней этажности (5-10 этажей), площадью 5 928 кв. м, адрес (местоположение): установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 1-этажное здание. Участок находится примерно в 80 м от ориентира по направлению на юго-восток. Почтовый адрес ориентира: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская, д. 36.
То есть, фактически по оспариваемым сделкам передавалось свайное поле - сваи, погруженные при строительстве многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, Кировский административный округ, ул. 4-я Любинская.
Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 26.10.1999 N 3655/99 строительные материалы, использованные в строительстве объекта недвижимости, перестают быть отдельными самостоятельными объектами собственности, а становятся частью объекта недвижимости.
В соответствии с пунктами 1 - 3 статьи 133 ГК РФ вещь, раздел которой в натуре невозможен без разрушения, повреждения вещи или изменения ее назначения и которая выступает в обороте как единый объект вещных прав, является неделимой вещью и в том случае, если она имеет составные части. Замена одних составных частей неделимой вещи другими составными частями не влечет возникновения иной вещи, если при этом существенные свойства вещи сохраняются. Взыскание может быть обращено на неделимую вещь только в целом, если законом или судебным актом не установлена возможность выделения из вещи ее составной части, в том числе в целях продажи ее отдельно.
Согласно пункту 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении вопроса о признании правомерно строящегося объекта недвижимой вещью (объектом незавершенного строительства) необходимо установить, что на нем, по крайней мере, полностью завершены работы по сооружению фундамента или аналогичные им работы (пункт 1 статьи 130 ГК РФ). Замощение земельного участка, не отвечающее признакам сооружения, является его частью и не может быть признано самостоятельной недвижимой вещью (пункт 1 статьи 133 ГК РФ).
По смыслу данных разъяснений до момента сооружения самостоятельного объекта недвижимости любые строительные материалы, использованные для создания фундамента на земельном участке, являются составной частью земельного участка и единой неделимой вещью.
Доказательств полного завершения строительства фундамента в деле нет.
Факт погружения свай в грунт материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле, не оспаривается.
Таким образом, на момент заключения спорных договор сваи как строительный материал перестали существовать как самостоятельный объект гражданских прав, а стали частью земельного участка (его улучшением).
Следовательно, оценка спорных сделок не могла проводиться судом в отрыве от намерений участников сделок, связанных с заменой застройщика многоквартирного жилого дома на объекте, поскольку именно такой заменой обусловлены все действия участников спорных сделок.
Как указывалось выше, погруженные Сваи С100.30-8.1 - 434 шт., Свая С60.30-6.1 - 27 шт. получены должником от ООО "Компания "ОмСтрой-2001" по соглашению об отступном от 13.04.2011.
Одновременно указанным соглашением прекращено обязательство застройщика ООО "Компания "ОмСтрой-2001", возникшее из договоров долевого участия в строительстве, своими силами и с привлечением других лиц построить на земельном участке, относящемся к категории земель населенных пунктов в границах г. Омска, общей площадью 5928,00 кв. м, кадастровый номер 55:36:10 09 02:1022, расположенный по адресу: ул. 4-я Любинская (Кировский административный округ) с местоположением: установлено в 80 метрах юго-восточнее относительно 1-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ул. 4-я Любинская, 36 в Кировском административном округе, девятиэтажный жилой кирпичный дом (1 очередь) по ул. 4-я Любинская (строительный адрес) (пункт 1.2 соглашения).
С указанного момента обязательства застройщика принял на себя должник, которому был предоставлен в аренду земельный участок для строительства.
То есть, свайное поле было передано должнику в целях достройки многоквартирного жилого дома.
Согласно техническому отчету, составленному ООО "АНАЛИТИКА" по результатам обследования свайного поля по ул. 4-я Любинская в Кировском АО г. Омска, использование свай 2008 года погружения в качестве фундаментов при строительстве здания допустимо.
Как следует из материалов дела, в связи с наличием финансовых трудностей должником было принято решение привлечь к строительству инвесторов.
Так, на общем собрании ЖСК "Любинский", проведенном 05.06.2015 (протокол N 1/1-6 л.д. 114-117), приняты решения: заключить инвестиционный договор на строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, 34, с ООО "Спектр Плюс", договор генерального подряда - с ООО "Донатор".
Суду апелляционной инстанции представитель ООО "Спектр Плюс" пояснил, что договор купли-продажи свай с должником им и подконтрольным лицом был заключен в связи с намерением переоформить на себя договор аренды земельного участка и выступить застройщиком многоквартирного жилого дома, в том числе в целях исполнения обязательств взамен должника перед гражданами - участниками строительства.
Представитель указал, что денежные средства, полученные должником в качестве оплаты по договору, были направлены на погашение задолженности по арендной плате перед Департаментом имущественных отношений.
Факт осуществления ООО "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) оплаты по договорам купли-продажи строительных материалов от 02.02.2015 и 01.03.2015 конкурсным управляющим не оспаривается.
На погашении задолженности перед департаментом имущественных отношений Администрации города Омска за счет полученных от продажи свай денежных средств настаивает и податель жалобы, со ссылкой на письма ЖСК "Любинский" N 16 от 25.06.2015, N 26 от 07.08.2015, N 27 от 07.08.2015, платежные поручения N 3 от 25.06.2015, N 27 от 07.08.2015, N 26 от 07.08.2015.
Указанное обстоятельство конкурсным управляющим не опровергнуто.
Суду апелляционной инстанции представители ответчиков пояснили, что ООО "Спектр Плюс" выступить застройщиком многоквартирного жилого дома не удалось, поскольку опасаясь неисполнения обязательств перед обманутыми дольщиками, контролирующие органы настаивали на передаче земельного участка созданному этими дольщиками новому жилищно-строительному кооперативу.
Данные пояснения, в числе прочего, подтверждают, что у должника изначально не было намерения передавать спорные сваи вместе с земельным участком именно подателю жалобы (новому застройщику).
Главной целью спорных сделок являлась организация достройки дома, то есть исполнение обязательств перед обманутыми дольщиками за счет привлечения инвестора.
В ходе совещания по вопросу завершения строительства многоквартирного дома по ул. Любинская в г. Омске, состоявшегося 12.05.2015, ЖСК "Любинский" рекомендовано обратиться в Департамент имущественных отношений Администрации города Омска по вопросу передачи права аренды на земельные участки с кадастровыми номерами 55:36:100902:1022, 55:36:100902:1101, 55:36:100902:1098 вновь созданному жилищно-строительному кооперативу; в Департамент архитектуры и градостроительства администрации города Омска - по вопросу формирования дополнительного земельного участка, необходимого для достройки проблемного многоквартирного дома (т. 1 л.д. 63).
27.06.2015 между ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938) (сторона-1), ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) (сторона-2) и 22 участниками долевого строительства (сторона 3) заключено соглашение по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская (обманутых дольщиков).
В соответствии с пунктом 1 соглашения в связи с наличием задолженности по оплате арендных платежей за земельный участок, отсутствием средств на строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск. ул. 4-я Любинская (1 очередь), сторона-3 дала свое согласие стороне-1 на передачу стороне-2 прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка от 23.05.2007 N Д-КР-31-6916, заключенного между стороной-1 и Департаментом имущественных отношений Администрации г. Омска.
В пункте 5 соглашения сторона-2 обязалась предоставить стороне-3 жилые помещения (квартиры) общей площадью 668 кв. м, включая:
1) 168 кв. м в 1 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская:
2) 257 кв. м во 2 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская;
3) 243 кв. м в 3 очереди многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская.
Количество кв. м в жилом помещении (квартире), предоставляемых стороной-2 безвозмездно стороне-3 определяется путем деления фактически произведенной стороной-3 оплаты по договору участия в долевом строительстве на 40 000 руб. (переводной коэффициент).
То есть, обязательство перед обманутыми дольщиками по строительству многоквартирного жилого дома принял на себя ответчик - ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602). Ему же на основании соглашения от 01.07.2015 к договору аренды был предоставлен в аренду земельный участок.
В свою очередь, сваи как составная часть земельного участка, не могли иметь самостоятельной ценности, и стороны формально завершили сделку, передав с помощью нового участника строительства эти сваи в качестве оплаты его взноса в новый ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
В части заключения договора от 07.08.2015 между ООО "Спектр Плюс" и Остапенко А.А. суд апелляционной инстанции учитывает следующее.
Как пояснил Остапенко А.А. в отзыве на исковое заявление, имея намерение приобрести квартиру в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская, он обратился в ЖСК "Любинский". В связи с отсутствием всей суммы для оплаты паевого взноса 23.01.2015 между Остапенко А.А. и ЖСК "Любинский" был заключен договора займа на сумму 270 000 руб. Денежные средства по данному договору займа переданы 23.01.2015, что подтверждается квитанциями к приходному кассовому ордеру. В июне 2015 года ему сообщили, что дом будет строить другой ЖСК "Любинский", но на данный момент у него нет разрешения на строительство. При этом Остапенко А.А. предложено приобрести сваи, на которых будет строиться дом, за 825 000 руб., пояснено, что новый застройщик при возобновлении строительства в любом случае обратится за покупкой данных свай, которые можно будет обменять на квартиру. Приведенными обстоятельствами ответчик объяснил заключение договора купли-продажи строительных материалов от 07.08.2015.
При этом 02.09.2015 между Остапенко А.А. и новым ЖСК "Любинский" заключен договор об установлении индивидуального тарифного плана N Л34/9, по которому Остапенко А.А. приобретал квартиру N 9 в жилом доме по ул. 4-я Любинская, а взамен передавал ЖСК "Любинский" приобретенные у ООО "Спектр Плюс" сваи.
Данные пояснения материалами дела подтверждаются. Иного конкурсным управляющим не доказано.
Из материалов дела не следует, что Остапенко А.А. являлся лицом, заинтересованным в совершении всей остальной цепочки сделок, которые конкурсный управляющий считает прикрытием единой сделки.
Остапенко А.А. преследовал собственный интерес оплаты пая в ЖСК с целью получения жилого помещения в строящемся доме.
Для того, чтобы считать сделки притворными, прикрывающими единую сделку, должны быть представлены доказательства наличия намерений на прикрытие у всех лиц, совершающих притворную сделку.
У Остапенко А.А. такого интереса не было, наличие такого интереса не доказано.
При этом ООО "Спектр Плюс" также преследовал собственный интерес.
Как пояснил представитель ООО "Спектр Плюс", Остапенко А.А. был использован для возврата денежных средств, заплаченных за сваи, поскольку вопрос о том, что застройщиком и арендатором земельного участка будет ООО "Спектр Плюс", не решился, а инвестор хотел вернуть деньги, заплаченные ранее для погашения задолженности за земельный участок, к тому же ему требовались деньги для начала строительства. При этом у ООО "Спектр Плюс" при наличии противоправной цели, заявляемой конкурсным управляющим, не было препятствий заключить договор о продаже свай непосредственно с вновь созданным ЖСК, однако он этого не делал.
У вновь созданного ЖСК денег для оплаты расходов ООО "Спектр Плюс" не было, поэтому ООО "Спектр Плюс", заключая договор Остапенко А.А., преследовал собственный интерес -вернуть затраченные деньги.
При этом с учетом отсутствия у свай самостоятельной ценности в отрыве от земельного участка, ООО "Спектр Плюс" в любом случае не могло извлечь какой-либо выгоды от наличия у него титула собственника свай.
В такой ситуации суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что оспариваемые договоры имеют единую цель - вывести активы должника из конкурсной массы ЖСК "Любинский" (ИНН 5507219938).
Обстоятельства настоящего дела свидетельствуют о том, что отчуждение спорных свай и смена арендатора земельного участка, отведенного под строительство, имели целью исключительно завершение строительства многоквартирного жилого дома.
В ситуации, когда передать права и обязанности застройщика ООО "Спектр Плюс" не удалось, такие права и обязанности принял на себя ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Как следует из материалов дела, судьба спорных свай фактически следовала судьбе земельного участка с кадастровым номером 55:36:100902:1022.
Иного не доказано.
При этом отчуждение свай и передача права аренды на земельный участок произведены должником одновременно с передачей обязательств перед участниками долевого строительства.
Об этом явно и недвусмысленно свидетельствует содержание пункта 5 соглашения от 27.06.2015 по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская (обманутых дольщиков), по которому ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) обязалось предоставить 22 участникам долевого строительства жилые помещения (квартиры) общей площадью 668 кв. м. При этом безвозмездно - количество кв. м в жилом помещении в размере частного от деления фактически произведенной участником долевого строительства оплаты по договору участия в долевом строительстве на 40 000 руб. (переводной коэффициент).
Как указывалось выше, в дальнейшем, 23.06.2016 ЖСК "Любинский" заключило с 7 пайщиками договоры об установлении индивидуального тарифного плана (в редакции дополнительных соглашений). В дополнительных соглашениях приведен расчет суммы паевого взноса и порядок его внесения с учетом площади жилого помещения, предоставляемого пайщику безвозмездно в соответствии с соглашением по вопросам защиты прав и законных интересов граждан - участников долевого строительства многоквартирного жилого дома по адресу: г. Омск, ул. 4-я Любинская (обманутых дольщиков) от 27.06.2015.
Таким образом, вновь созданным ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) в настоящее время полностью исполнены обязательства перед 7 пайщиками должника (первая очередь). При этом оплата по ранее заключенным договорам долевого участия в счет паевого взноса в новый кооператив учтена.
С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает в совершении оспариваемых сделок цели причинения вреда имущественным правам кредиторов должника.
Как указывалось выше, все поведение должника и ответчиком было направлено на оформление передачи земельного участка и свайного поля новому застройщику - ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602).
Делая вывод о том, что оспариваемой сделкой причинен вред имущественным правам кредиторов должника, суд первой инстанции не принял во внимание, что в таком порядке должник совершал действия в целях исполнения своих собственных обязательств как застройщика перед 22 дольщиками, требования которых имеют приоритет перед требованиями других кредиторов.
Иного из материалов дела не следует.
Доказательства того, что стоимость отчужденного свайного поля и права аренды земельного участка не равноценна обязательствам должника перед 22 участниками долевого строительства, которые одновременно с переходом прав на земельный участок и свайное поле перешли к новому застройщику - ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602), в материалах дела отсутствуют.
Соответствующих доводов конкурсным управляющим не приводилось.
Конкурсный управляющий проигнорировал то обстоятельство, что с совершением комплекса сделок по передаче улучшенного сваями земельного участка, должник одновременно был освобожден от обязательств перед участникам строительства, исполнить которые он был не в состоянии в связи с недостаточностью имущества для расчетов с кредиторами. Между тем участники строительства исполнили свои обязательства ранее первому застройщику. Данные обстоятельства никем не оспариваются (часть 3.1 статьи 70 АПК РФ) и подтверждаются содержанием соглашений и протоколов по решению проблемы обманутых дольщиков.
Должник же принял на себя обязательства первого застройщика, впоследствии ликвидированного, в порядке перевода долга вместе с правами аренды на земельный участок и частично забитыми сваями.
При таких обстоятельствах конкурсный управляющий был обязан доказать, что имущественная ценность прав застройщика в целом существенно превышала размер обязательств перед гражданами, принятыми в связи со строительством данного дома.
Данные обстоятельства управляющим не доказывались.
Более того, с учетом пояснений сторон стоимость таких прав была ограничена условиями, поставленными собственником земельного участка о том, что земельный участок для достройки будет передан только жилищно-строительному кооперативу, созданному обманутыми дольщиками.
Если бы спорные сделки не были бы совершены, граждане - участники строительства остались бы кредиторами должника. При этом заявитель по делу о банкротстве, в защиту которого выступает конкурсный управляющий, не имел бы приоритета перед участниками строительства.
При очевидном отсутствии у должника других активов кроме права аренды земельного участка возможность удовлетворения требований заявителя по делу представляется недоказанной.
С учетом отсутствия самостоятельного предмета оборота по оспоренным сделкам и сути сложившихся отношений спорные сделки являлись, по существу, соглашением о выплате компенсации за право на земельный участок в пользу должника в размере имевшихся у должника обязательств перед собственником земельного участка.
Поэтому ни оценка свай как товара, ни оценка свай в качестве строительной конструкции правового значения для разрешения спора не имеет.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что ни вред кредиторам (к которым, в первую очередь, относятся граждане - участники строительства), ни цель причинения вреда кредиторам конкурсным управляющим при совершении спорных сделок не доказаны.
Данные сделки совершались должником, главным образом, в целях достройки многоквартирного дома и исполнения обязательств перед обманутыми дольщиками, которые не могли получить обещанные им жилые помещения с 2008 года.
При таких обстоятельствах определение Арбитражного суда Омской области от 13 сентября 2017 года по делу N А46-10337/2015 подлежит отмене, апелляционная жалоба ЖСК "Любинский" (ИНН 5501130602) - удовлетворению.
Расходы по оплате государственной пошлины по заявлению, апелляционной жалобе, а также расходы на проведение судебной экспертизы в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на должника.
Руководствуясь статьей 271, пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13278/2017) жилищно-строительного кооператива "Любинский" удовлетворить.
Определение Арбитражного суда Омской области от 13 сентября 2017 года по делу N А46-10337/2015 (судья А.М. Хвостунцев), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего жилищно-строительного кооператива "Любинский" Сбитнева Евгения Александровича к обществу с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434, ОГРН 1145543013032) о признании сделок должника недействительными и применении последствий недействительности сделки, в рамках дела о признании жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5507219938, ОГРН 1105543028800) несостоятельным (банкротом), в обжалуемой части отменить.
Принять по делу в обжалуемой части новый судебный акт.
В удовлетворении заявления конкурсного управляющего жилищно-строительного кооператива "Любинский" Сбитнева Евгения Александровича о признании недействительными сделок отказать.
Взыскать с жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5507219938) в доход федерального бюджета 15 000 руб. государственной пошлины.
Взыскать с жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5507219938) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Спектр Плюс" (ИНН 5507246434) 30 000 руб. расходов на проведение экспертизы.
Взыскать с жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5507219938) в пользу жилищно-строительного кооператива "Любинский" (ИНН 5501130602) расходы по оплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий
О.В.ЗОРИНА

Судьи
Т.П.СЕМЕНОВА
М.В.СМОЛЬНИКОВА

© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)