Судебные решения, арбитраж
Разделы:
Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 23 июня 2016 года.
Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Даровских К.Н.,
судей Барковской О.В., Монаковой О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Теплоэнергосервис" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года по делу N А58-1755/2015 по иску открытого акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ИНН 1435191592, ОГРН 1071435012439, юридический адрес: город Якутск, улица Дзержинского, 23, 401) к обществу с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ИНН 1402048237, ОГРН 1081402000778, юридический адрес: Республика Саха (Якутия), город Алдан, улица Ленина, 30) о взыскании 29 287 633,53 руб. и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" к открытому акционерному обществу "Теплоэнергосервис" о взыскании 5 264 362,40 руб. задолженности из предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качестве за январь 2015 года (суд первой инстанции: судья Семенова У.Н.)
при участии в судебном заседании:
лица, участвующие в деле, отсутствуют, уведомлены
установил:
открытое акционерное общество "Теплоэнергосервис" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" о взыскании 33 663 822,48 руб. долга по договору N 70007 от 01.01.2014 за период с августа 2014 года по январь 2015 года.
Общество с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" обратилось с встречным исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Теплоэнергосервис" о взыскании 1 649 631,33 руб. задолженности, возникшей в результате предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качестве в январе 2015 года.
Судом принято к рассмотрению уточнение встречного иска, согласно которому ООО "ЖилКомСервис" просил суд обязать ОАО "Теплоэнергосервис" произвести перерасчет начисления задолженности ООО "ЖилКомСервис" перед ОАО "Теплоэнергосервис" за тепловую энергию за период января 2015 года на сумму 1 734 523, 27 руб., а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.
Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года первоначальный иск удовлетворен частично, с ООО "ЖилКомСервис" в пользу ОАО "Теплоэнергосервис" 4 173 529,60 руб. основного долга, а также 23 723,56 руб. расходов по оплате государственной пошлины; встречный иск удовлетворен полностью; в результате зачета с ООО "ЖилКомСервис" в пользу ОАО "Теплоэнергосервис" взыскано 4 173 529, 60 руб. долга, а также 17 723,56 руб. расходов по уплате государственной пошлины; с ОАО "Теплоэнергосервис" в доход федерального бюджета взыскано 21 880, 83 руб. государственной пошлины; в остальной части первоначального иска отказано; суд обязал ОАО "Теплоэнергосервис" произвести перерасчет начисления задолженности ООО "Жилкомсервис" за тепловую энергию за период января 2015 года на сумму 1 734 523, 27 руб., а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.; ООО "ЖилКомСервис" из бюджета возвращено 24 345, 23 руб. госпошлины.
С решением суда от 23.09.2015 не согласилось АО "Теплоэнергосервис", изменившее организационно-правовую форму на акционерное общество, и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение в части удовлетворения встречного иска. В обоснование жалобы заявитель указывает, что вывод суда о поставке истцом тепловой энергии ненадлежащего качества основан на недопустимых доказательствах, представленных ответчиком - выписках из журнала регистрации учета сообщений АДС, заявлениях граждан, реестрах перерасчетов по отоплению по лицевым счетам и актам обследований жилого фонда. Названные доказательства составлены с нарушением порядка, предусмотренного главой 10 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений многоквартирных домах, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее Правила N 354). В соответствии с п. 109 Правил N 354 в акте проверки о нарушении качества коммунальной услуги указывается дата и время проведения проверки, выявленные нарушения параметров качества коммунальной услуги, использованные в ходе проверки методы (инструменты) выявления нарушений, выводы о дате и времени начала нарушения качества коммунальной услуги. Ответчик при выполнении инструментальных замеров во время проверки использовал инструмент (пирометр "Testo 830-Т1") с поддельным свидетельством о поверке, что подтверждается письмом ЗАО "ИВК-Саяны" от 06.05.2015. Ответчиком замеры производились на границе ответственности, которой является наружная плоскость здания, то есть на улице, где температура воздуха была ниже - 20 градусов, при этом согласно инструкции по эксплуатации прибора (пирометра) он может использоваться при температуре наружного воздуха от - 20 до +55 градусов. Указанные обстоятельства свидетельствуют о недостоверности замеров ответчика, указанных в акте и представленных суду. Кроме того, в актах отсутствуют выводы о дате и времени начала нарушения качества услуги, период нарушения и его продолжительность; истец о предстоящем проведении проверки качества услуги не уведомлялся, доказательства направления уведомлений о выездной проверке не представлены. Ответчиком не приведены нормативные обоснования обязанности истца поддерживать температуру теплоносителя на границе разграничения балансовой принадлежности с потребителем по температурному графику источника тепловой энергии, то есть котельной. Более того, ответчик производил проверку в домах с установленными и принятыми в эксплуатацию общедомовыми приборами учета, соответственно, плата за коммунальные услуги определяется на основании показаний ОПДУ пропорционально доле в праве общей собственности на общее имущество, переплату за недопоставленные услуги жильцы не производят. Доказательства, обосновывающие размер снижения платы потребителям, ответчиком не представлены. Доказательства перерасчета тепловой энергии населению ответчиком не представлены. Встречный иск с учетом уточнения заявлен о перерасчете задолженности за январь на 1 734 523,27 руб. с задолженности в размере 8 205 200,55 руб. до суммы долга за фактически поставленную энергию в размере 6 470 677, 28 руб. То есть, требование ответчика является неимущественным, тогда как требования истца носит имущественный характер, соответственно, неимущественное требование не может быть направлено к зачету первоначального иска имущественного характера.
В дополнении к апелляционной жалобе АО "Теплоэнергосервис" указывает на несогласие с решением суда в части частичного отказа в удовлетворении первоначального иска. Указывает, что суд необоснованно пришел к выводу о частичной оплате ответчиком задолженности, которые зачтены истцом на начало спорного периода в счет оплаты сальдо за предыдущий период. Ответчиком производилась оплата по условиям ранее действовавшего договора N 07/УК от 01.05.2012. Согласно договору N 70007 от 01.01.2014 при оплате тепловой энергии без указания номера оплачиваемого счета, счета-фактуры, периода, теплоснабжающая организация вправе самостоятельно определить период, за который произведена оплата.
Лица, участвующие в деле, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.
Истец представил письменные пояснения по делу во исполнение определения суда от 19.05.2016.
В судебном заседании 09.06.2016 был объявлен перерыв до 16.06.2016 до 10 час. 10 мин.
В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.
Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.
Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.01.2014 между истцом (теплоснабжающая организация) и ответчиком (потребитель) заключен договор для потребителей на энергоснабжение N 70007, по условиям которого теплоснабжающая организация обязалась поставить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель тепловой энергии обязан принять и оплатить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, соблюдая режим потребления тепловой энергии в объеме ожидаемого годового потребления (приложение N 1).
Теплоснабжающая организация обязуется осуществлять поставку тепловой энергии, оказывать услуги по ее передаче, а также иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения тепловой энергией потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую тепловую энергию и оказанные услуги (пункт 1.2 договора).
Согласно п. 3.1 договора расчеты за тепловую энергию и теплоноситель производятся в соответствии с тарифными группами каждой расчетной точки по тарифам, утверждаемым уполномоченным органом (пункт 1.2 договора).
Теплоснабжающая организация обязуется участвовать в проверках жалоб потребителей коммунальных услуг на качество и (или) объем предоставляемых коммунальных ресурсов в порядке, предусмотренном приложением N 6 (пункт 2.1.4 договора).
Потребитель имеет право требовать от теплоснабжающей организации направления представителя для участия в оформлении акта о форме и причине нарушения договорных обязательств по качеству предоставляемой тепловой энергии (пункт 2.4.4 договора).
Потребитель имеет право инициировать проверку качества поставляемого коммунального ресурса (пункт 2.4.5 договора).
Расчет количества потребляемой потребителем тепловой энергии и теплоносителя определяется по показаниям приборов учета, установленных на тепловом вводе потребителя, в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя" и приложением N 4 (пункт 4.1 договора).
При расчете количества (объема) коммунального ресурса принятого потребителем в многоквартирном доме, оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, учитывается объем потребления, определенный по показаниям этого прибора учета за расчетный период (расчетный месяц), за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам, заключенным ими непосредственно с теплоснабжающей организацией (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета) с учетом п. 2.2.14 (пункт 4.2 договора).
При отсутствии приборов учета тепловой энергии и теплоносителя, расчет потребления тепловой энергии за расчетный месяц производится по утвержденным нормативам круглогодично (пункт 4.3 договора).
Потребитель оплачивает потери в тепловых сетях, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, кроме случаев, если приборы учета тепловой энергии установлены на границе раздела эксплуатационной ответственности. Количество тепловой энергии на компенсацию потерь рассчитывается в соответствии с методикой "Нормирование расхода тепла и топлива на отопление и горячее водоснабжение зданий в Якутской АССР" (пункт 4.4 договора).
Не позднее "5" числа месяца, следующего за расчетным, теплоснабжающая организация выставляет потребителю счет-фактуру за весь расчетный период на оплату фактического объема потребления тепловой энергии, рассчитанного в соответствии с показаниями приборов учета по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. При отсутствии прибора учета или непредставлении данных о текущих показаниях прибора учета, объем потребления тепловой энергии рассчитывается в соответствии с п. 4.3. настоящего договора. Одновременно со счетом-фактурой, теплоснабжающая организация оформляет для потребителя акт выполненных работ. потребитель обязан подписать и вернуть в адрес теплоснабжающей организации акт выполненных работ. В случае неполучения теплоснабжающей организацией со стороны потребителя подписанного акта либо мотивированных возражений в 5-тидневный срок с даты его получения, количество отпущенной тепловой энергии (мощности), указанные в акте, считаются принятыми потребителем (пункт 5.1 договора).
Потребитель не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления платежей населения потребителю, перечисляет в пользу теплоснабжающей организации поступившие от населения в счет оплаты коммунальной услуги теплоснабжения денежные средства. В случае если ежедневный размер платежа, определенный в соответствии с настоящим пунктом, составляет менее 5000 рублей, перечисление денежных средств осуществляется в последующие дни, но не реже чем 1 раз в 5 рабочих дней и не позднее рабочего дня, в котором совокупный размер платежа за дни, в которые не производилось перечисление в пользу теплоснабжающей организации, превысит 5000 рублей. Окончательный расчет за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию, осуществляется в срок до "15" числа месяца, следующего за расчетным (пункт 5.2 договора).
Объемы потребления тепловой энергии на 2014 год согласованы сторонами в приложении N 1 к договору.
Приложениями N 4-4А стороны установили порядок расчетов по приборам учета, ведомость установленных приборов учета. Приложением N 5 - перечень точек поставки тепловой энергии. Приложением N 6 - порядок взаимодействия сторон при поступлении жалоб потребителей на качество и (или) объем предоставляемой коммунальной услуги теплоснабжения.
Актом от 01.05.2012, протоколом от 06.03.2012 подтверждается, что ответчик является абонентом.
В подтверждение факта оказания договорных услуг в период с августа 2014 года по январь 2015 года на сумму 39 476 259, 46 рублей истец представил следующие подписанные в одностороннем порядке акты приемки-передачи услуг: N 10398 от 31.08.2014, N 11804 от 30.09.2014, N 13449 от 31.10.2014, N 15544 от 30.10.2014, N 16652 от 31.12.2014, N 1505 от 31.01.2015.
Для оплаты выставлены счета-фактуры, корректировочные счета-фактуры N 10398 от 31.08.2014, N 11804 от 30.09.2014, N 13449 от 31.10.2014, N 15544 от 30.10.2014, N 16652 от 31.12.2014, N 1505 от 31.01.2015, N 13450 от 31.10.2014, N 15545 от 30.11.2014 N 15546 от 30.11.2014, N 15547 от 30.11.2014, N 16654 от 31.12.2014, N 1653 от 31.12.2014, N 1506 от 31.01.2015.
Расчеты произведены с применением тарифов, утвержденных постановлениями ГКЦ-РЭК РС (Я) от 07.12.2013 N 235, от 28.05.2014 N 45, от 05.12.2014 N 169, от 28.05.2015 N 45.
Ответчик произвел частичную оплату на общую сумму 33 568 206, 59 руб.
Ссылаясь на наличие задолженности за период с августа 2014 года по январь 2015 года в размере 33 280 655, 30 руб., в том числе сальдо по состоянию на 31.07.2014 в размере 27 468 218,32 руб., АО "Теплоэнергосервис" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "ЖилКомСервис" долга в сумме 33 280 655,30 руб.
ООО "ЖилКомСервис", ссылаясь на поставку тепловой энергии в январе 2015 года ненадлежащего качества, обратилось со встречным исковым заявлением об обязании произвести перерасчет начисления задолженности ООО "ЖилКомСервис" перед ОАО "Теплоэнергосервис" за тепловую энергию за январь 2015 года на сумму 1 734 523, 27 рублей, а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.
В обоснование встречных требований ответчик указал, что в адрес ОАО "Теплоэнергосервис" им неоднократно направлялись запросы о согласовании суммы по снятиям согласно реестрам предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества за январь 2015 г. При этом, от согласования документально установленных фактов недопоставки тепловой энергии за январь 2015 г., ОАО "Теплоэнергосервис" уклоняется.
В подтверждение поставки тепловой энергии ненадлежащего качества ответчиком представлены в материалы дела выписка из журнала регистрации учета сообщений АДС, заявления граждан о произведении перерасчетов по тепловой энергии, расчет снятий по тепловой энергии ненадлежащего качества в январе 2015 года, реестр перерасчетов по отоплению по лицевым счетам за январь 2015 года на сумму 1 734 523, 27 рублей; акты обследования жилого фонда от 12.01.2015, 13.01.2015, 14.01.2015, 15.01.2015, 16.01.2015, 19.01.2015, 20.01.2015, 21.01.2015, 22.01.2015, 23.01.2015, 26.01.2015, 29.01.2015, которыми установлены факты подачи конечным потребителям коммунального ресурса (тепловой энергии) ненадлежащего качества, исходящие письмо ООО "ЖилКомСервис", полученные ОАО "Теплоэнергосервис" о направлении представителя для выездной проверки по вопросам качества предоставления коммунальных услуг и составления соответствующих актов.
Арбитражный суд Республики Саха (Якутия), исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу о доказанности материалами дела факта поставки АО "Теплоэнергосервис" тепловой энергии, его объема в период с августа по декабрь 2014 года (включительно) в размере 31 271 058,91 руб., за январь 2015 года с учетом удовлетворения встречного иска вследствие доказанности представленными ответчиком документами поставки тепловой энергии в январе 2015 года ненадлежащего качества и перерасчета задолженности за январь 2015 года до 6 470 677, 28 руб., с учетом частичной оплаты ООО "ЖилКомСервис" задолженности в размере 33 568 206, 59 руб., требования АО "Теплоэнергосервис" удовлетворил в размере 4 173 529,60 руб.
Суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, а Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, вступившие в силу с 01.09.2012, которые регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.
Согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, поставка тепловой энергии осуществлялась для нужд многоквартирных жилых домов, обслуживанием которых занимался ответчик. При этом ООО "Жилкомсервис" соответствует понятию исполнитель коммунальных услуг, определенному вышеуказанными Правилами, согласно которому исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
Договор N 70007 от 01.01.2014 является заключенным, так как стороны согласовали все существенные условия договора.
Суд первой инстанции, рассматривая исковые требования, пришел к ошибочному выводу, что иск заявлен в отношении задолженности за тепловую энергию поставленную истцом ответчику в период август 2014 года по январь 2015 года.
В исковом заявлении истец действительно указывает, что период взыскания составляет август 2014 года - январь 2015 года. Однако далее в исковом заявлении истец производит расчет задолженности и указывает, что сальдо на 31.07.2014 составляет 27 468 218,32 руб., далее указывает задолженность по месяцам. При этом просит взыскать сумму задолженности 29 287 633,53 руб., с учетом вышеуказанного сальдо.
При таких обстоятельствах, суду первой инстанции необходимо было включить в предмет исследования по настоящему спору основания задолженности возникшей на 31.07.2014.
Судом апелляционной инстанции в предмет исследования была включена задолженность ответчика по состоянию на 31.07.2014, в связи с чем, стороны представили дополнительные доказательства, которые были приобщены к материалам дела для установления фактических обстоятельствах.
Из представленных доказательств следует, что до заключения договора N 70007 от 01.01.2014 между сторонами был заключен и действовал договор N 07/УК-12 от 01.05.2012.
Факт отпуска истцом в спорный период тепловой энергии в жилые дома, обслуживаемые ответчиком, материалами дела подтверждается.
Истцом произведен расчет задолженности за весь спорный период помесячно в отношении каждого дома находящегося в управлении ответчика. Поскольку общедомовые приборы учета в жилых домах установлены не во всех домах, находящихся в управлении ответчика, то истец произвел расчет задолженности по приборам учета, где они установлены, и расчетным путем в соответствии с положениями ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и вышеуказанными Правилами N 354.
При этом расчет количества отпущенной истцом тепловой энергии выполнен последним исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, установленных Правительством Республики Саха (Якутия) с учетом установленных тарифов.
Представленный истцом в суд апелляционной инстанции расчет, ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.
Порядок определения платы за коммунальные услуги ответчиком также не оспорен.
В соответствии с ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
При таких обстоятельствах, учитывая, что факт поставки тепловой энергии в спорный период в многоквартирные дома, находящиеся в управлении ответчика подтвержден материалами дела, доказательств полной оплаты задолженности ответчиком не представлено, несмотря на то, что суд апелляционной инстанции предлагал ответчику представить доказательства оплаты задолженности или иные возражения по настоящему иску, проверив расчет задолженности, апелляционный суд считает требования истца законными и обоснованными и подлежащим удовлетворению.
Исходя из представленного расчета истца, с учетом произведенных ответчиком частичных оплат, задолженность ответчика за период по 31.01.2015 составляет 33 280 655,30 руб.
Однако как следует из представленных пояснений и доказательств, а также расчета истца, истцом не была учтена оплата произведенная ответчиком по платежным поручениям: N 575 от 30.06.2015 на сумму 1 363 586,76 руб., N 544 от 16.06.2015 на сумму 2 154 562, 19 руб., N 559 от 22.06.2015 на сумму 2 392 107,98 руб., N 575 от 30.06.2015 на сумму 1 363 686,76 руб.
Учитывая, что оплата произведена ответчиком до вынесения судом первой инстанции решения, указанная выше оплата подлежит учету, следовательно, задолженность ответчика составляет 26 006 711,61 руб. и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.
Суд апелляционной инстанции не учитывает оплаты произведенные ответчиком после 16.09.2015, т.к. 16.09.2015 была оглашена резолютивная часть решения судом первой инстанции, следовательно, произведенные оплаты после 16.09.2015 не могли быть учтены судом первой инстанции.
Однако оплаты ответчика, произведенные после 16.09.2015, могут быть учеты в ходе исполнения решения.
Относительно встречного иска суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что факт поставки тепловой энергии ненадлежащего качества в январе 2015 г. имел место и подтвержден относимыми и допустимыми доказательствами.
В пункте 9 Правил "О предоставлении коммунальных услуг гражданам", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, и в пункте 3 Правил N 354 предусмотрено, что при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю.
Согласно пункту 1 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами или предусмотренным договором теплоснабжения.
В Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, в числе оснований, позволяющих исполнителю осуществить перерасчет размера платы за коммунальные услуги, указано временное, то есть более пяти полных календарных дней подряд, отсутствие потребителя в жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета (пункт 86 Правил) и предоставление в расчетном периоде потребителю в жилом или нежилом помещении или на общедомовые нужды в многоквартирном доме коммунальной услуги ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, а также при перерывах в предоставлении коммунальной услуги для проведения ремонтных и профилактических работ в пределах установленной продолжительности перерывов (пункт 98 Правил). Размер платы за такие коммунальные услуги подлежит уменьшению вплоть до полного освобождения потребителя от оплаты такой услуги.
Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу, что ненадлежащее исполнение обязательств по договору со стороны истца при предоставлении коммунального ресурса для отопления подтверждается комиссионными актами в январе 2015 г., в которых инструментальной проверкой зафиксировано несоответствие температуры подающего и обратного трубопровода на ответвлении от ЦМС к жилым домам (л.д. 173-185 т. 3). Для участия в составлении названных актов ответчик заблаговременно приглашал истца.
В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил каких-либо доказательств, подтверждающих, что в спорный период он осуществлял контроль за качеством поставляемого коммунального ресурса.
Доводы апелляционной жалобы о том, что ответчик при выполнении инструментальных замеров во время проверки использовал инструмент (пирометр "Testo 830-Т1") с поддельным свидетельством о поверке, ответчик ненадлежащим образом производил замеры, подлежит отклонению как необоснованный.
Свидетельство о поверке представлено, о фальсификации указанного доказательства истцом не заявлено. Ссылка истца на письмо ЗАО "ИВК-Саяны" подлежит отклонению.
В суд апелляционной инстанции ответчиком представлен паспорт пирометр "Testo 830-Т1", из которого следует, что указанный прибор может использоваться при наружной температуре воздуха -20 по +50 градусов Цельсия. Анализ актов проверки показал, что в период использования данного прибора температура наружного воздуха не снижалась ниже -20 градусов, что зафиксировано актами.
Довод апелляционной жалобы о том, что акты составлены с нарушениями, подлежит отклонению. Оценив представленные акты, апелляционный суд приходит к выводу, что акты составлены в соответствии с требованиями законодательствами, существенных нарушений не установлено.
Довод апелляционной жалобы о том, что у истца отсутствует обязанность поддерживать температуру теплоносителя на границе разграничения балансовой принадлежности с потребителем по температурному графику источника тепловой энергии, подлежит отклонению. Учитывая, что точками поставки в соответствии с требованиями законодательства являются внешние стены многоквартирных домов, то температурный график должен соблюдаться истцом именно на входе в дом.
Довод апелляционной жалобы о том, что встречный иск является неимущественным, следовательно, не мог быть принят судом первой инстанции к совместному рассмотрению и не может быть направлен к зачету первоначального, подлежит отклонению.
В данном случае требованием встречного иска являлось уменьшить задолженность ответчика на сумму 1 734 523,27 руб. - сумма снижения платы за поставленную тепловую энергию ненадлежащего качества, при этом ответчик просил взыскать с ОАО "Теплоэнергосервис" с учетом наличия задолженности в размере 84 891,94 руб. - 1 649 631,33 руб. Учитывая, что задолженность управляющей компании составляет не 84 891,94 руб., то встречный иск фактически заявлен на сумму 1 734 523,27 руб.
Таким образом, встречный иск является иском имущественного характера и направлен к зачету первоначального.
Суд апелляционной инстанции проверил расчет ООО "Жилкомсервис" за поставку тепловой энергии в январе 2015 г. тепловой энергии ненадлежащего качества, расчет верный.
Заявив возражения по поводу отсутствия доказательств поставки тепловой энергии ненадлежащего качества, истец не ходатайствовал об экспертной оценке стоимости поставленного ресурса с учетом претензий по качеству (о проведении теплотехнической экспертизы), в связи с чем в силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации он возложил на себя риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.
При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что с истца в пользу ответчика подлежит взысканию сумма 1 734 523,27 руб. - стоимость услуги ненадлежащего качества.
При этом сумма задолженности ответчика подлежит уменьшению на 1 734 523,27 руб., следовательно, в результате зачета задолженность ответчика составит 24 272 188 руб. 34 коп., и подлежит взысканию в пользу истца.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению на основании п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.
В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" применительно к пункту 6 статьи 52 Налогового кодекса Российской Федерации сумма государственной пошлины исчисляется в полных рублях: сумма менее 50 копеек отбрасывается, а сумма 50 копеек и более округляется до полного рубля.
Истцом при подаче первоначального искового заявления платежным поручением от 07.04.2015 N 1210 уплачена государственная пошлина в сумме 169 438, 17 руб., исходя из суммы исковых требований 29 287 633,53 руб.; с учетом уточненных исковых требований (33 663 822,48 руб.) госпошлина составляет 191 319 руб. При подаче апелляционной жалобы АО "Теплоэнергосервис" уплатило госпошлину в размере 3000 руб. (платежное поручение N 3220 от 21.10.2015).
Первоначальный иск удовлетворен частично, на 77,25%. Следовательно, 22,75% госпошлины относятся на истца и 77,25% - на ответчика. Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию 128 230 руб. в возмещение расходов по первоначальному иску и апелляционной жалобе и 21 881 руб. в доход бюджета.
По встречному иску ООО "ЖилКомСервис" платежным поручением N 571 от 26.06.2015 уплатило государственную пошлину в размере 30 345,23 руб., исходя из суммы иска 1 734 523,27 руб. Встречный иск удовлетворен полностью. Следовательно, в силу абз. 1 ч. 1 ст. 110 АПК РФ, с АО "Теплоэнергосервис" в пользу ООО "ЖилКомСервис" подлежат взысканию судебные расходы в сумме 30 345 руб.
Суд апелляционной инстанции считает необходимым произвести зачет встречных однородных обязательств сторон по возмещению судебных издержек и в результате взыскать с ООО "ЖилКомСервис" в пользу АО "Теплоэнергосервис" 97 885 руб. (128 230 руб. - 30 345 руб.).
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,
постановил:
Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года по делу N А58-1755/2015 изменить, резолютивную часть изложить в следующей редакции.
Исковые требования акционерного общества "Теплоэнергосервис" удовлетворить частично.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в пользу акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) задолженность в размере 26 006 711 руб. 61 коп., в возмещение судебных расходов по государственной пошлине 128 230 руб.
В остальной части первоначального иска отказать.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 21 881 руб.
Встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" удовлетворить.
Взыскать с акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) 1 734 523 руб. 27 коп., в возмещение судебных расходов по государственной пошлине 30 345 руб.
Произвести зачет встречных однородных требований и окончательно взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в пользу акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) задолженность в размере 24 272 188 руб. 34 коп., в возмещение судебных расходов 97 885 руб., всего взыскать 24 370 073 руб. 34 коп.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.
Председательствующий
К.Н.ДАРОВСКИХ
Судьи
О.В.БАРКОВСКАЯ
О.В.МОНАКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ЧЕТВЕРТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 23.06.2016 N 04АП-6339/2015 ПО ДЕЛУ N А58-1755/2015
Требование: О взыскании задолженности по договору энергоснабжения.Разделы:
Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 23 июня 2016 г. по делу N А58-1755/2015
Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 23 июня 2016 года.
Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Даровских К.Н.,
судей Барковской О.В., Монаковой О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Теплоэнергосервис" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года по делу N А58-1755/2015 по иску открытого акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ИНН 1435191592, ОГРН 1071435012439, юридический адрес: город Якутск, улица Дзержинского, 23, 401) к обществу с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ИНН 1402048237, ОГРН 1081402000778, юридический адрес: Республика Саха (Якутия), город Алдан, улица Ленина, 30) о взыскании 29 287 633,53 руб. и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" к открытому акционерному обществу "Теплоэнергосервис" о взыскании 5 264 362,40 руб. задолженности из предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качестве за январь 2015 года (суд первой инстанции: судья Семенова У.Н.)
при участии в судебном заседании:
лица, участвующие в деле, отсутствуют, уведомлены
установил:
открытое акционерное общество "Теплоэнергосервис" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" о взыскании 33 663 822,48 руб. долга по договору N 70007 от 01.01.2014 за период с августа 2014 года по январь 2015 года.
Общество с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" обратилось с встречным исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Теплоэнергосервис" о взыскании 1 649 631,33 руб. задолженности, возникшей в результате предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качестве в январе 2015 года.
Судом принято к рассмотрению уточнение встречного иска, согласно которому ООО "ЖилКомСервис" просил суд обязать ОАО "Теплоэнергосервис" произвести перерасчет начисления задолженности ООО "ЖилКомСервис" перед ОАО "Теплоэнергосервис" за тепловую энергию за период января 2015 года на сумму 1 734 523, 27 руб., а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.
Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года первоначальный иск удовлетворен частично, с ООО "ЖилКомСервис" в пользу ОАО "Теплоэнергосервис" 4 173 529,60 руб. основного долга, а также 23 723,56 руб. расходов по оплате государственной пошлины; встречный иск удовлетворен полностью; в результате зачета с ООО "ЖилКомСервис" в пользу ОАО "Теплоэнергосервис" взыскано 4 173 529, 60 руб. долга, а также 17 723,56 руб. расходов по уплате государственной пошлины; с ОАО "Теплоэнергосервис" в доход федерального бюджета взыскано 21 880, 83 руб. государственной пошлины; в остальной части первоначального иска отказано; суд обязал ОАО "Теплоэнергосервис" произвести перерасчет начисления задолженности ООО "Жилкомсервис" за тепловую энергию за период января 2015 года на сумму 1 734 523, 27 руб., а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.; ООО "ЖилКомСервис" из бюджета возвращено 24 345, 23 руб. госпошлины.
С решением суда от 23.09.2015 не согласилось АО "Теплоэнергосервис", изменившее организационно-правовую форму на акционерное общество, и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение в части удовлетворения встречного иска. В обоснование жалобы заявитель указывает, что вывод суда о поставке истцом тепловой энергии ненадлежащего качества основан на недопустимых доказательствах, представленных ответчиком - выписках из журнала регистрации учета сообщений АДС, заявлениях граждан, реестрах перерасчетов по отоплению по лицевым счетам и актам обследований жилого фонда. Названные доказательства составлены с нарушением порядка, предусмотренного главой 10 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений многоквартирных домах, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее Правила N 354). В соответствии с п. 109 Правил N 354 в акте проверки о нарушении качества коммунальной услуги указывается дата и время проведения проверки, выявленные нарушения параметров качества коммунальной услуги, использованные в ходе проверки методы (инструменты) выявления нарушений, выводы о дате и времени начала нарушения качества коммунальной услуги. Ответчик при выполнении инструментальных замеров во время проверки использовал инструмент (пирометр "Testo 830-Т1") с поддельным свидетельством о поверке, что подтверждается письмом ЗАО "ИВК-Саяны" от 06.05.2015. Ответчиком замеры производились на границе ответственности, которой является наружная плоскость здания, то есть на улице, где температура воздуха была ниже - 20 градусов, при этом согласно инструкции по эксплуатации прибора (пирометра) он может использоваться при температуре наружного воздуха от - 20 до +55 градусов. Указанные обстоятельства свидетельствуют о недостоверности замеров ответчика, указанных в акте и представленных суду. Кроме того, в актах отсутствуют выводы о дате и времени начала нарушения качества услуги, период нарушения и его продолжительность; истец о предстоящем проведении проверки качества услуги не уведомлялся, доказательства направления уведомлений о выездной проверке не представлены. Ответчиком не приведены нормативные обоснования обязанности истца поддерживать температуру теплоносителя на границе разграничения балансовой принадлежности с потребителем по температурному графику источника тепловой энергии, то есть котельной. Более того, ответчик производил проверку в домах с установленными и принятыми в эксплуатацию общедомовыми приборами учета, соответственно, плата за коммунальные услуги определяется на основании показаний ОПДУ пропорционально доле в праве общей собственности на общее имущество, переплату за недопоставленные услуги жильцы не производят. Доказательства, обосновывающие размер снижения платы потребителям, ответчиком не представлены. Доказательства перерасчета тепловой энергии населению ответчиком не представлены. Встречный иск с учетом уточнения заявлен о перерасчете задолженности за январь на 1 734 523,27 руб. с задолженности в размере 8 205 200,55 руб. до суммы долга за фактически поставленную энергию в размере 6 470 677, 28 руб. То есть, требование ответчика является неимущественным, тогда как требования истца носит имущественный характер, соответственно, неимущественное требование не может быть направлено к зачету первоначального иска имущественного характера.
В дополнении к апелляционной жалобе АО "Теплоэнергосервис" указывает на несогласие с решением суда в части частичного отказа в удовлетворении первоначального иска. Указывает, что суд необоснованно пришел к выводу о частичной оплате ответчиком задолженности, которые зачтены истцом на начало спорного периода в счет оплаты сальдо за предыдущий период. Ответчиком производилась оплата по условиям ранее действовавшего договора N 07/УК от 01.05.2012. Согласно договору N 70007 от 01.01.2014 при оплате тепловой энергии без указания номера оплачиваемого счета, счета-фактуры, периода, теплоснабжающая организация вправе самостоятельно определить период, за который произведена оплата.
Лица, участвующие в деле, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.
Истец представил письменные пояснения по делу во исполнение определения суда от 19.05.2016.
В судебном заседании 09.06.2016 был объявлен перерыв до 16.06.2016 до 10 час. 10 мин.
В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.
Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.
Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.01.2014 между истцом (теплоснабжающая организация) и ответчиком (потребитель) заключен договор для потребителей на энергоснабжение N 70007, по условиям которого теплоснабжающая организация обязалась поставить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель тепловой энергии обязан принять и оплатить тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, соблюдая режим потребления тепловой энергии в объеме ожидаемого годового потребления (приложение N 1).
Теплоснабжающая организация обязуется осуществлять поставку тепловой энергии, оказывать услуги по ее передаче, а также иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения тепловой энергией потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую тепловую энергию и оказанные услуги (пункт 1.2 договора).
Согласно п. 3.1 договора расчеты за тепловую энергию и теплоноситель производятся в соответствии с тарифными группами каждой расчетной точки по тарифам, утверждаемым уполномоченным органом (пункт 1.2 договора).
Теплоснабжающая организация обязуется участвовать в проверках жалоб потребителей коммунальных услуг на качество и (или) объем предоставляемых коммунальных ресурсов в порядке, предусмотренном приложением N 6 (пункт 2.1.4 договора).
Потребитель имеет право требовать от теплоснабжающей организации направления представителя для участия в оформлении акта о форме и причине нарушения договорных обязательств по качеству предоставляемой тепловой энергии (пункт 2.4.4 договора).
Потребитель имеет право инициировать проверку качества поставляемого коммунального ресурса (пункт 2.4.5 договора).
Расчет количества потребляемой потребителем тепловой энергии и теплоносителя определяется по показаниям приборов учета, установленных на тепловом вводе потребителя, в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя" и приложением N 4 (пункт 4.1 договора).
При расчете количества (объема) коммунального ресурса принятого потребителем в многоквартирном доме, оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, учитывается объем потребления, определенный по показаниям этого прибора учета за расчетный период (расчетный месяц), за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам, заключенным ими непосредственно с теплоснабжающей организацией (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета) с учетом п. 2.2.14 (пункт 4.2 договора).
При отсутствии приборов учета тепловой энергии и теплоносителя, расчет потребления тепловой энергии за расчетный месяц производится по утвержденным нормативам круглогодично (пункт 4.3 договора).
Потребитель оплачивает потери в тепловых сетях, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, кроме случаев, если приборы учета тепловой энергии установлены на границе раздела эксплуатационной ответственности. Количество тепловой энергии на компенсацию потерь рассчитывается в соответствии с методикой "Нормирование расхода тепла и топлива на отопление и горячее водоснабжение зданий в Якутской АССР" (пункт 4.4 договора).
Не позднее "5" числа месяца, следующего за расчетным, теплоснабжающая организация выставляет потребителю счет-фактуру за весь расчетный период на оплату фактического объема потребления тепловой энергии, рассчитанного в соответствии с показаниями приборов учета по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. При отсутствии прибора учета или непредставлении данных о текущих показаниях прибора учета, объем потребления тепловой энергии рассчитывается в соответствии с п. 4.3. настоящего договора. Одновременно со счетом-фактурой, теплоснабжающая организация оформляет для потребителя акт выполненных работ. потребитель обязан подписать и вернуть в адрес теплоснабжающей организации акт выполненных работ. В случае неполучения теплоснабжающей организацией со стороны потребителя подписанного акта либо мотивированных возражений в 5-тидневный срок с даты его получения, количество отпущенной тепловой энергии (мощности), указанные в акте, считаются принятыми потребителем (пункт 5.1 договора).
Потребитель не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления платежей населения потребителю, перечисляет в пользу теплоснабжающей организации поступившие от населения в счет оплаты коммунальной услуги теплоснабжения денежные средства. В случае если ежедневный размер платежа, определенный в соответствии с настоящим пунктом, составляет менее 5000 рублей, перечисление денежных средств осуществляется в последующие дни, но не реже чем 1 раз в 5 рабочих дней и не позднее рабочего дня, в котором совокупный размер платежа за дни, в которые не производилось перечисление в пользу теплоснабжающей организации, превысит 5000 рублей. Окончательный расчет за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию, осуществляется в срок до "15" числа месяца, следующего за расчетным (пункт 5.2 договора).
Объемы потребления тепловой энергии на 2014 год согласованы сторонами в приложении N 1 к договору.
Приложениями N 4-4А стороны установили порядок расчетов по приборам учета, ведомость установленных приборов учета. Приложением N 5 - перечень точек поставки тепловой энергии. Приложением N 6 - порядок взаимодействия сторон при поступлении жалоб потребителей на качество и (или) объем предоставляемой коммунальной услуги теплоснабжения.
Актом от 01.05.2012, протоколом от 06.03.2012 подтверждается, что ответчик является абонентом.
В подтверждение факта оказания договорных услуг в период с августа 2014 года по январь 2015 года на сумму 39 476 259, 46 рублей истец представил следующие подписанные в одностороннем порядке акты приемки-передачи услуг: N 10398 от 31.08.2014, N 11804 от 30.09.2014, N 13449 от 31.10.2014, N 15544 от 30.10.2014, N 16652 от 31.12.2014, N 1505 от 31.01.2015.
Для оплаты выставлены счета-фактуры, корректировочные счета-фактуры N 10398 от 31.08.2014, N 11804 от 30.09.2014, N 13449 от 31.10.2014, N 15544 от 30.10.2014, N 16652 от 31.12.2014, N 1505 от 31.01.2015, N 13450 от 31.10.2014, N 15545 от 30.11.2014 N 15546 от 30.11.2014, N 15547 от 30.11.2014, N 16654 от 31.12.2014, N 1653 от 31.12.2014, N 1506 от 31.01.2015.
Расчеты произведены с применением тарифов, утвержденных постановлениями ГКЦ-РЭК РС (Я) от 07.12.2013 N 235, от 28.05.2014 N 45, от 05.12.2014 N 169, от 28.05.2015 N 45.
Ответчик произвел частичную оплату на общую сумму 33 568 206, 59 руб.
Ссылаясь на наличие задолженности за период с августа 2014 года по январь 2015 года в размере 33 280 655, 30 руб., в том числе сальдо по состоянию на 31.07.2014 в размере 27 468 218,32 руб., АО "Теплоэнергосервис" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "ЖилКомСервис" долга в сумме 33 280 655,30 руб.
ООО "ЖилКомСервис", ссылаясь на поставку тепловой энергии в январе 2015 года ненадлежащего качества, обратилось со встречным исковым заявлением об обязании произвести перерасчет начисления задолженности ООО "ЖилКомСервис" перед ОАО "Теплоэнергосервис" за тепловую энергию за январь 2015 года на сумму 1 734 523, 27 рублей, а именно с задолженности, начисленной в размере 8 205 200, 55 руб. до суммы задолженности за фактически поставленную тепловую энергию в размере 6 470 677, 28 руб.
В обоснование встречных требований ответчик указал, что в адрес ОАО "Теплоэнергосервис" им неоднократно направлялись запросы о согласовании суммы по снятиям согласно реестрам предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества за январь 2015 г. При этом, от согласования документально установленных фактов недопоставки тепловой энергии за январь 2015 г., ОАО "Теплоэнергосервис" уклоняется.
В подтверждение поставки тепловой энергии ненадлежащего качества ответчиком представлены в материалы дела выписка из журнала регистрации учета сообщений АДС, заявления граждан о произведении перерасчетов по тепловой энергии, расчет снятий по тепловой энергии ненадлежащего качества в январе 2015 года, реестр перерасчетов по отоплению по лицевым счетам за январь 2015 года на сумму 1 734 523, 27 рублей; акты обследования жилого фонда от 12.01.2015, 13.01.2015, 14.01.2015, 15.01.2015, 16.01.2015, 19.01.2015, 20.01.2015, 21.01.2015, 22.01.2015, 23.01.2015, 26.01.2015, 29.01.2015, которыми установлены факты подачи конечным потребителям коммунального ресурса (тепловой энергии) ненадлежащего качества, исходящие письмо ООО "ЖилКомСервис", полученные ОАО "Теплоэнергосервис" о направлении представителя для выездной проверки по вопросам качества предоставления коммунальных услуг и составления соответствующих актов.
Арбитражный суд Республики Саха (Якутия), исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу о доказанности материалами дела факта поставки АО "Теплоэнергосервис" тепловой энергии, его объема в период с августа по декабрь 2014 года (включительно) в размере 31 271 058,91 руб., за январь 2015 года с учетом удовлетворения встречного иска вследствие доказанности представленными ответчиком документами поставки тепловой энергии в январе 2015 года ненадлежащего качества и перерасчета задолженности за январь 2015 года до 6 470 677, 28 руб., с учетом частичной оплаты ООО "ЖилКомСервис" задолженности в размере 33 568 206, 59 руб., требования АО "Теплоэнергосервис" удовлетворил в размере 4 173 529,60 руб.
Суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, а Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, вступившие в силу с 01.09.2012, которые регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.
Согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, поставка тепловой энергии осуществлялась для нужд многоквартирных жилых домов, обслуживанием которых занимался ответчик. При этом ООО "Жилкомсервис" соответствует понятию исполнитель коммунальных услуг, определенному вышеуказанными Правилами, согласно которому исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
Договор N 70007 от 01.01.2014 является заключенным, так как стороны согласовали все существенные условия договора.
Суд первой инстанции, рассматривая исковые требования, пришел к ошибочному выводу, что иск заявлен в отношении задолженности за тепловую энергию поставленную истцом ответчику в период август 2014 года по январь 2015 года.
В исковом заявлении истец действительно указывает, что период взыскания составляет август 2014 года - январь 2015 года. Однако далее в исковом заявлении истец производит расчет задолженности и указывает, что сальдо на 31.07.2014 составляет 27 468 218,32 руб., далее указывает задолженность по месяцам. При этом просит взыскать сумму задолженности 29 287 633,53 руб., с учетом вышеуказанного сальдо.
При таких обстоятельствах, суду первой инстанции необходимо было включить в предмет исследования по настоящему спору основания задолженности возникшей на 31.07.2014.
Судом апелляционной инстанции в предмет исследования была включена задолженность ответчика по состоянию на 31.07.2014, в связи с чем, стороны представили дополнительные доказательства, которые были приобщены к материалам дела для установления фактических обстоятельствах.
Из представленных доказательств следует, что до заключения договора N 70007 от 01.01.2014 между сторонами был заключен и действовал договор N 07/УК-12 от 01.05.2012.
Факт отпуска истцом в спорный период тепловой энергии в жилые дома, обслуживаемые ответчиком, материалами дела подтверждается.
Истцом произведен расчет задолженности за весь спорный период помесячно в отношении каждого дома находящегося в управлении ответчика. Поскольку общедомовые приборы учета в жилых домах установлены не во всех домах, находящихся в управлении ответчика, то истец произвел расчет задолженности по приборам учета, где они установлены, и расчетным путем в соответствии с положениями ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и вышеуказанными Правилами N 354.
При этом расчет количества отпущенной истцом тепловой энергии выполнен последним исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, установленных Правительством Республики Саха (Якутия) с учетом установленных тарифов.
Представленный истцом в суд апелляционной инстанции расчет, ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.
Порядок определения платы за коммунальные услуги ответчиком также не оспорен.
В соответствии с ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
При таких обстоятельствах, учитывая, что факт поставки тепловой энергии в спорный период в многоквартирные дома, находящиеся в управлении ответчика подтвержден материалами дела, доказательств полной оплаты задолженности ответчиком не представлено, несмотря на то, что суд апелляционной инстанции предлагал ответчику представить доказательства оплаты задолженности или иные возражения по настоящему иску, проверив расчет задолженности, апелляционный суд считает требования истца законными и обоснованными и подлежащим удовлетворению.
Исходя из представленного расчета истца, с учетом произведенных ответчиком частичных оплат, задолженность ответчика за период по 31.01.2015 составляет 33 280 655,30 руб.
Однако как следует из представленных пояснений и доказательств, а также расчета истца, истцом не была учтена оплата произведенная ответчиком по платежным поручениям: N 575 от 30.06.2015 на сумму 1 363 586,76 руб., N 544 от 16.06.2015 на сумму 2 154 562, 19 руб., N 559 от 22.06.2015 на сумму 2 392 107,98 руб., N 575 от 30.06.2015 на сумму 1 363 686,76 руб.
Учитывая, что оплата произведена ответчиком до вынесения судом первой инстанции решения, указанная выше оплата подлежит учету, следовательно, задолженность ответчика составляет 26 006 711,61 руб. и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.
Суд апелляционной инстанции не учитывает оплаты произведенные ответчиком после 16.09.2015, т.к. 16.09.2015 была оглашена резолютивная часть решения судом первой инстанции, следовательно, произведенные оплаты после 16.09.2015 не могли быть учтены судом первой инстанции.
Однако оплаты ответчика, произведенные после 16.09.2015, могут быть учеты в ходе исполнения решения.
Относительно встречного иска суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что факт поставки тепловой энергии ненадлежащего качества в январе 2015 г. имел место и подтвержден относимыми и допустимыми доказательствами.
В пункте 9 Правил "О предоставлении коммунальных услуг гражданам", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, и в пункте 3 Правил N 354 предусмотрено, что при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю.
Согласно пункту 1 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами или предусмотренным договором теплоснабжения.
В Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, в числе оснований, позволяющих исполнителю осуществить перерасчет размера платы за коммунальные услуги, указано временное, то есть более пяти полных календарных дней подряд, отсутствие потребителя в жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета (пункт 86 Правил) и предоставление в расчетном периоде потребителю в жилом или нежилом помещении или на общедомовые нужды в многоквартирном доме коммунальной услуги ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, а также при перерывах в предоставлении коммунальной услуги для проведения ремонтных и профилактических работ в пределах установленной продолжительности перерывов (пункт 98 Правил). Размер платы за такие коммунальные услуги подлежит уменьшению вплоть до полного освобождения потребителя от оплаты такой услуги.
Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу, что ненадлежащее исполнение обязательств по договору со стороны истца при предоставлении коммунального ресурса для отопления подтверждается комиссионными актами в январе 2015 г., в которых инструментальной проверкой зафиксировано несоответствие температуры подающего и обратного трубопровода на ответвлении от ЦМС к жилым домам (л.д. 173-185 т. 3). Для участия в составлении названных актов ответчик заблаговременно приглашал истца.
В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил каких-либо доказательств, подтверждающих, что в спорный период он осуществлял контроль за качеством поставляемого коммунального ресурса.
Доводы апелляционной жалобы о том, что ответчик при выполнении инструментальных замеров во время проверки использовал инструмент (пирометр "Testo 830-Т1") с поддельным свидетельством о поверке, ответчик ненадлежащим образом производил замеры, подлежит отклонению как необоснованный.
Свидетельство о поверке представлено, о фальсификации указанного доказательства истцом не заявлено. Ссылка истца на письмо ЗАО "ИВК-Саяны" подлежит отклонению.
В суд апелляционной инстанции ответчиком представлен паспорт пирометр "Testo 830-Т1", из которого следует, что указанный прибор может использоваться при наружной температуре воздуха -20 по +50 градусов Цельсия. Анализ актов проверки показал, что в период использования данного прибора температура наружного воздуха не снижалась ниже -20 градусов, что зафиксировано актами.
Довод апелляционной жалобы о том, что акты составлены с нарушениями, подлежит отклонению. Оценив представленные акты, апелляционный суд приходит к выводу, что акты составлены в соответствии с требованиями законодательствами, существенных нарушений не установлено.
Довод апелляционной жалобы о том, что у истца отсутствует обязанность поддерживать температуру теплоносителя на границе разграничения балансовой принадлежности с потребителем по температурному графику источника тепловой энергии, подлежит отклонению. Учитывая, что точками поставки в соответствии с требованиями законодательства являются внешние стены многоквартирных домов, то температурный график должен соблюдаться истцом именно на входе в дом.
Довод апелляционной жалобы о том, что встречный иск является неимущественным, следовательно, не мог быть принят судом первой инстанции к совместному рассмотрению и не может быть направлен к зачету первоначального, подлежит отклонению.
В данном случае требованием встречного иска являлось уменьшить задолженность ответчика на сумму 1 734 523,27 руб. - сумма снижения платы за поставленную тепловую энергию ненадлежащего качества, при этом ответчик просил взыскать с ОАО "Теплоэнергосервис" с учетом наличия задолженности в размере 84 891,94 руб. - 1 649 631,33 руб. Учитывая, что задолженность управляющей компании составляет не 84 891,94 руб., то встречный иск фактически заявлен на сумму 1 734 523,27 руб.
Таким образом, встречный иск является иском имущественного характера и направлен к зачету первоначального.
Суд апелляционной инстанции проверил расчет ООО "Жилкомсервис" за поставку тепловой энергии в январе 2015 г. тепловой энергии ненадлежащего качества, расчет верный.
Заявив возражения по поводу отсутствия доказательств поставки тепловой энергии ненадлежащего качества, истец не ходатайствовал об экспертной оценке стоимости поставленного ресурса с учетом претензий по качеству (о проведении теплотехнической экспертизы), в связи с чем в силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации он возложил на себя риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.
При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что с истца в пользу ответчика подлежит взысканию сумма 1 734 523,27 руб. - стоимость услуги ненадлежащего качества.
При этом сумма задолженности ответчика подлежит уменьшению на 1 734 523,27 руб., следовательно, в результате зачета задолженность ответчика составит 24 272 188 руб. 34 коп., и подлежит взысканию в пользу истца.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению на основании п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.
В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" применительно к пункту 6 статьи 52 Налогового кодекса Российской Федерации сумма государственной пошлины исчисляется в полных рублях: сумма менее 50 копеек отбрасывается, а сумма 50 копеек и более округляется до полного рубля.
Истцом при подаче первоначального искового заявления платежным поручением от 07.04.2015 N 1210 уплачена государственная пошлина в сумме 169 438, 17 руб., исходя из суммы исковых требований 29 287 633,53 руб.; с учетом уточненных исковых требований (33 663 822,48 руб.) госпошлина составляет 191 319 руб. При подаче апелляционной жалобы АО "Теплоэнергосервис" уплатило госпошлину в размере 3000 руб. (платежное поручение N 3220 от 21.10.2015).
Первоначальный иск удовлетворен частично, на 77,25%. Следовательно, 22,75% госпошлины относятся на истца и 77,25% - на ответчика. Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию 128 230 руб. в возмещение расходов по первоначальному иску и апелляционной жалобе и 21 881 руб. в доход бюджета.
По встречному иску ООО "ЖилКомСервис" платежным поручением N 571 от 26.06.2015 уплатило государственную пошлину в размере 30 345,23 руб., исходя из суммы иска 1 734 523,27 руб. Встречный иск удовлетворен полностью. Следовательно, в силу абз. 1 ч. 1 ст. 110 АПК РФ, с АО "Теплоэнергосервис" в пользу ООО "ЖилКомСервис" подлежат взысканию судебные расходы в сумме 30 345 руб.
Суд апелляционной инстанции считает необходимым произвести зачет встречных однородных обязательств сторон по возмещению судебных издержек и в результате взыскать с ООО "ЖилКомСервис" в пользу АО "Теплоэнергосервис" 97 885 руб. (128 230 руб. - 30 345 руб.).
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,
постановил:
Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 23 сентября 2015 года по делу N А58-1755/2015 изменить, резолютивную часть изложить в следующей редакции.
Исковые требования акционерного общества "Теплоэнергосервис" удовлетворить частично.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в пользу акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) задолженность в размере 26 006 711 руб. 61 коп., в возмещение судебных расходов по государственной пошлине 128 230 руб.
В остальной части первоначального иска отказать.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 21 881 руб.
Встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" удовлетворить.
Взыскать с акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) 1 734 523 руб. 27 коп., в возмещение судебных расходов по государственной пошлине 30 345 руб.
Произвести зачет встречных однородных требований и окончательно взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖилКомСервис" (ОГРН 1081402000778 ИНН 1402048237) в пользу акционерного общества "Теплоэнергосервис" (ОГРН 1071435012439 ИНН 1435191592) задолженность в размере 24 272 188 руб. 34 коп., в возмещение судебных расходов 97 885 руб., всего взыскать 24 370 073 руб. 34 коп.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.
Председательствующий
К.Н.ДАРОВСКИХ
Судьи
О.В.БАРКОВСКАЯ
О.В.МОНАКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)