Судебные решения, арбитраж
Хозяйственная деятельность товарищества собственников жилья; ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2017 года
Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2017 года
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего О.Ю. Киреевой,
судей: Е.И. Захарчука, И.И. Терехиной,
при ведении протокола судебного заседания до перерыва помощником судьи Ю.А. Романовой, после перерыва помощником судьи А.В. Бабенковой,
при участии:
от истца: до перерыва - Ядыкин М.М., по доверенности от 15.02.2016, паспорт, после перерыва - не явился (извещен),
от ответчика: не явился (извещен),
от третьего лица: не явился (извещен),
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (07АП-6514/2017) на решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 по делу N А03-14261/2016
по иску товарищества собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" (ОГРН 1152225014248, ИНН 2222939136), г. Барнаул
к обществу с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (ОГРН 1042201872800, ИНН 2221064060), г. Барнаул
о понуждению к заключению договора водоснабжения многоквартирного дома по ул. Энтузиастов, 28, в редакции представленной истцом,
с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора муниципального унитарного предприятия "Дирекция единого заказчика N 1" Ленинского района г. Барнаула (ОГРН 1052202100763, ИНН 2223050506), г. Барнаул,
Товарищество собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" (далее - истец, ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края к обществу с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (далее - ответчик, ООО "Барнаульский водоканал", Водоканал), с исковым заявлением о понуждении к заключению договора водоснабжения многоквартирного дома по ул. Энтузиастов, 28, в редакции представленной истцом.
К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечено муниципальное унитарное предприятие "Дирекция единого заказчика N 1" Ленинского района г. Барнаула (далее - третье лицо, МУП "ДЕЗ N 1" Ленинского района г. Барнаула").
Решением Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 на ответчика возложена обязанность заключить с истцом договор холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, в следующей редакции:
- пункт 3.3 договора: "Оплата водоснабжения и водоотведения, используемых в целях предоставления коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме, производится с использованием Единого платежного сервиса Сбербанка России путем внесения денежных средств потребителями на расчетный счет Водоканала, которые зачисляются на лицевой счет Абонента, либо напрямую с расчетного счета ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28". Оплата производится на расчетный счет Водоканала по банковским реквизитам, указанным в настоящем договоре. Срок оплаты Абонентом полученной холодной воды и отведенных сточных вод устанавливается до 15-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, вне зависимости от применяемого сторонами способа расчетов. Последним днем срока оплаты, приходящимся на выходные или праздничные дни, считается день, следующий за ними. Обязательства по оплате считаются выполненными Абонентом со дня поступления денег на расчетный счет Водоканала";
- пункт 3.4. договора: "Поступившие от Абонента денежные средства засчитываются в счет оплаты того периода, который указан в платежном документе. Поступившие платежи без назначения платежа Водоканал засчитывает, в счет погашения ранее возникшей задолженности";
- пункт 3.5. договора: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет за оказанные услуги за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@mail.ru.Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта в установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом";
- пункт 3.7. договора: "Сверка расчетов по настоящему договору проводится между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом не реже 1 раза в квартал, а также по инициативе одной из сторон путем составления и подписания сторонами соответствующего акта. Сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по настоящему договору, уведомляет другую сторону о дате ее проведения не менее чем за 5 рабочих дней до дня ее проведения. В случае неявки стороны в указанный срок для проведения сверки расчетов сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по договору, составляет и направляет в адрес другой стороны акт сверки расчетов в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом. В таком случае подписание акта сверки расчетов осуществляется в течение 3 рабочих дней со дня его получения. В случае неполучения ответа в течение более 10 рабочих дней после направления стороне акт сверки расчетов считается признанным (согласованным) обеими сторонами";
- пункт 13.1. договора: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года и действует до прекращения договора управления многоквартирным домом в случае исключения сведений о многоквартирном доме из реестра лицензий субъекта Российской Федерации, а также в случае, если действие лицензии прекращено или она аннулирована";
- пункт 8.2. договора принять в редакции протокола разногласий ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
- пункты 3.6., 4.1.8., 4.3.2., 4.3.9., 5.5., 5.8, 6.1., 7.2., 8.1., 10.1., 10.4., 11.1., 11.2., 11.3., 11.4., 12.1., 13.2, договора принять в редакции протокола разногласий ООО "Барнаульский водоканал";
- дополнить договор пунктами 4.2.11., 4.3.12., 4.3.13., 4.3.15., 4.3.16., в редакции протокола разногласий ООО "Барнаульский водоканал";
- дополнить договор пунктом 12.5. в следующей редакции: "В случае повреждения или неисправности водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих абоненту на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, Абонент обязан обеспечить в сроки, установленные законодательством Российской Федерации, ликвидацию повреждения или неисправности водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих абоненту на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, а также устранить последствия таких повреждений и неисправностей".
Пункты 8.3., 15.4., 15.6. исключить.
С ответчика в пользу истца взыскано 6000 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины.
Не согласившись с решением суда, ООО "Барнаульский водоканал" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить в части и принять по делу новый судебный акт о заключении ООО "БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ" с ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" договора холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, изложив п. 3.5, 8.2, 13.1 в следующей редакции:
пункт 3.5.: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта а установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом",
пункт 8.2: "Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)",
пункт 13.1: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента",
пункты 10.2, 10.3 договора исключить.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что редакция пунктов, предложенных в апелляционной жалобе, является более верной и соответствует действующему законодательству. Указывает, что в протоколе разногласий от 05.04.2017, водоканал выразил несогласие с пунктами 10.2 и 10.3 договора, считает обоснованным исключить п. 10.2, 10.3 из договора N 3711 от 28.11.2016, однако судом правомерность их включения в текст договора не проверена, решение по данным пунктам не принято.
Более подробно обоснования доводов изложены в апелляционной жалобе.
От истца в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поступил отзыв, в котором ТСЖ просит удовлетворить требования ООО "Барнаульский водоканал" о внесении изменений в п. 3.5 договора в редакции, изложенной в апелляционной жалобе; отказать ООО "Барнаульский водоканал" в изменении редакции п. 8.2 договора в соответствии с его текстом, изложенным в апелляционной жалобе; п. 13.1 договора оставить в редакции истца, поскольку судом не учтено, что договор заключается с ТСЖ, а не управляющей компанией; удовлетворить требование ООО "Барнаульский водоканал" об исключении п. 10.2 и п. 10.3 в редакции ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" из текста договора. Также истец указал, что поскольку по инициативе ответчика рассматривается апелляционная жалоба, заявляет возражения и просит исключить из текста п. 4.2.1 договора слова "путем представления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов", исключить из редакции п. 6.1 договора текст "Отказ в доступе (недопуск) представителем водоканала или по его поручению иной организации к приборам учета (узлам учета) воды и сточных вод приравнивается к самовольному пользованию централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения, что влечет за собой применение расчетного способа определения количества поданной (полученной холодной воды и принятых сточных вод за весь период нарушения. Продолжительность периода нарушения определяется в соответствии с законодательством РФ", включить в текст договора пункт 8.3 в редакции ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
От ООО "Барнаульский водоканал" поступили возражения на отзыв истца.
В судебном заседании представитель истца поддержал свою позицию и согласился с принятием пунктов договора 3.5., 8.2., 13.1 в редакции Водоканала, не возражал против исключения из договора п. 10.2., 10.3; по 8.3. свои возражения, изложенные в отзыве, снял, согласился, что вопрос регулируется нормативно, уточнил, что просит исключить слова из пункта 4.2.11, а не 4.2.1 договора, по пункту 6.1. свои возражения поддержал.
В силу части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Согласно пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.
Учитывая, доводы жалобы, возражения, изложенные в отзыве, апелляционным судом проверяется законность и обоснованность обжалуемого решения только в части пунктов 3.5., 8.2., 13.1, 10.2, 10.3.,6.1, 4.2.11.
При этом исходя из вышеизложенного, отклоняются возражения ответчика относительно рассмотрения возражений истца по пунктам, указанным в отзыве, в связи с тем, что истец с апелляционной жалобой не обращался.
Заслушав представителей истца, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, возражений на отзыв, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов жалобы, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.
15.07.2015 собственниками МКД по ул. Энтузиастов, 28 в г. Барнауле, в рамках проведения собрания в форме заочного голосования было принято решение об изменении способа управления МКД и создании ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
Решением Индустриального районного суда от 20.11.2015 по делу N 2-4434/2015 в удовлетворении требований о признании недействительным протокола общего собрания от 15.07.2015 г. о создании ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" отказано.
Определением Алтайского краевого суда от 16.02.2016 решение Индустриального районного суда г. Барнаула оставлено без изменения.
16.09.2015, 21.04.2016 истец обращался к ответчику с заявлениями о заключении договора водоснабжения и водоотведения сточных вод многоквартирного жилого дома по ул. Энтузиастов, 28, в г. Барнауле.
В связи со спорами относительно того, кто уполномочен управлять домом, ответчик письмом от 27.04.2016 N 01/639 (л.д. 21, том 1) возвратил истцу представленный им пакет документов для заключения договора водоснабжения и водоотведения.
Полагая, что ответчик уклоняется от заключения договора, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
На основании пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
В пункте 1 статьи 548 ГК РФ установлено, что правила об энергоснабжении, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Согласно пункту 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.
Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 утверждены Правила N 124 (далее - Правила N 124), которыми установлены требования при заключении управляющей организацией с ресурсоснабжающими организациями договоров энергоснабжения в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме или жилого дома коммунальной услуги соответствующего вида.
В силу п. 3 Правил N 124 договоры ресурсоснабжения заключаются в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, с учетом предусмотренных настоящими Правилами особенностей.
Как следует из доводов, изложенных в апелляционной жалобе, апеллянт не согласен с решением суда в части утверждения судом пунктов 3.5, 8.2., 13.1 в редакции, изложенной в решении, поскольку они содержат неточности, несоответствия нормам, а также относительно того, что судом не рассмотрены доводы относительно пунктов 10.2 и 10.3 договора. Более подробно доводы обоснованы в жалобе.
В части пункта 3.5. ответчик просит его изложить в следующей редакции: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта а установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом".
В отзыве на апелляционную жалобу, и в судебном заседании суда апелляционной инстанции, истец указал, что не возражает против изложения данного пункта в редакции, изложенной ответчиком в апелляционной жалобе, в связи с чем, апелляционной суд приходит к выводу, что данный пункт подлежит изложению в указанной редакции, поскольку стороны пришли к соответствующему соглашению.
В части пункта 8.2. и 13.1 ответчик в апелляционной жалобе указывает, что более правильным будет их изложение в следующей редакции:
пункт 8.2: "Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)", указанное будет в полной мере соответствовать действующему нормативному регулированию.
пункт 13.1: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента", поскольку договор заключается с ТСЖ, деятельность которого не подлежит лицензированию.
В судебном заседании представитель истца указал, что считает возможным также изложить данные пункты в редакции, предложенной ответчиком в апелляционной жалобе, согласился с доводами ответчика.
Принимая во внимание, что редакция пункта 8.2, предложенная ответчиком соответствует действующему законодательству, в том числе, Приложению N 1 к Правилам N 354, учитывая отсутствие разногласий между сторонами по редакции пунктов 8.2., 13.1, апелляционный суд считает возможным их изложить в редакции, указанной ответчиком в апелляционной жалобе.
Таким образом, суд признает апелляционную жалобу ответчика в указанной части обоснованной.
В обжалуемом решении суд пришел к выводу о необходимости исключения пункта 8.3. из договора.
В отзыве на апелляционную жалобу истец указал, что, по его мнению, пункт 8.3. подлежит включению в договор.
Однако, в судебном заседании после вопросов суда, представитель истца указал, что не настаивает на включении данного пункта, поскольку вопросы ограничения или приостановления коммунальных услуг нормативно регулируются, в том числе пунктом 119 Постановления N 354, в связи с чем, отсутствует необходимость для включения пункта 8.3. в договор.
Таким образом, учитывая, что решение суда в части исключения из договора пункта 8.3., сторонами не обжалуется, возражения истцом сняты, то решение суда в данной части судом не проверяется.
Также в отзыве на апелляционную жалобу истец выражает несогласие с решением суда в части принятия в редакции ООО "Барнаульский водоканал" пункта 6.1. договора, полагает, что он подлежит исключению из договора, поскольку суд необоснованно сослался на п. 24 Приложения N 7 Постановления N 645.
Вместе с тем, как обоснованно отметил суд первой инстанции, редакция данного пункта, предложенная ответчиком, соответствует действующему нормативному регулированию в области водоснабжения и водоотведения.
Так, Постановление N 645 имеет приложение N 7 и п. 24, согласно которому абонент обязан обеспечить представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации доступ к местам отбора проб, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам в следующем порядке:
а) организация водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию иная организация предварительно, не позднее 15 минут до проведения обследования и (или) отбора проб, оповещают абонента о дате и времени посещения с приложением списка проверяющих (при отсутствии служебных удостоверений или доверенности). Оповещение осуществляется любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом;
б) уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации предъявляют абоненту служебное удостоверение (доверенность на совершение соответствующих действий от имени организации водопроводно-канализационного хозяйства или иной организации);
в) доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к местам отбора проб воды, сточных вод, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам, установленным настоящим договором, осуществляется только в установленных настоящим договором местах отбора проб холодной воды и сточных вод;
г) абонент принимает участие в проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом;
д) отказ в доступе (недопуск) представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее поручению иной организации к приборам учета (узлам учета) воды и сточных вод приравнивается к самовольному пользованию централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения, что влечет за собой применение расчетного способа при определении количества поданной (полученной) холодной воды и принятых сточных вод за весь период нарушения. Продолжительность периода нарушения определяется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод;
е) в случае невозможности отбора проб сточных вод из мест отбора проб сточных вод, предусмотренных настоящим договором, отбор сточных вод осуществляется в порядке, установленном Правилами осуществления контроля состава и свойств сточных вод.
Учитывая данную норму, апелляционный суд приходит к выводу, что об отсутствии оснований для исключения данного пункта из договора и изменения в данной части решения суда.
Относительно разногласий по п. 4.2.11 договора апелляционный суд приходит к следующим выводам.
Суд урегулировал данный пункт в редакции ООО "Барнаульский водоканал" согласно которой Водоканал информирует потребителей о состоянии расчетов исполнителя за водоснабжение и водоотведение по настоящему договору, путем предоставления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов, но не чаще 1 раза в месяц".
Истец указывает, что он возражал против его включения в договор, поскольку судом не дана оценка доводам, высказанным представителем истца о том, что информационные стенды многоквартирных домом являются общедомовым имуществом и размещение на них информации третьими лицами возможно только с согласия, выраженного в решении общего собрания, с учетом подпункта 3 п. 2 ст. 44 Жилищного кодекса РФ. Такого решения ответчиком не предоставлено. В этой связи указывает, что изданного пункта подлежит исключению текст после слов "по настоящему договору": "путем представления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов". В этом случае текст п. 4.2.11 договора будет полностью соответствовать п. 28 Правил N 124.
Апелляционный суд, рассмотрев данные возражения, приходит к выводу, что данный пункт 4.2.11 подлежит исключению из договора.
При этом, апелляционный суд исходит из того, что данный пункт не является существенным условием договора водоснабжения и водоотведения, предусмотренных законом.
В соответствии с пунктом 28 Правил N 124, в договоре ресурсоснабжения может быть предусмотрено, что ресурсоснабжающая организация информирует потребителей о состоянии расчетов исполнителя за коммунальный ресурс по соответствующему договору ресурсоснабжения, но не чаще 1 раза в месяц.
То есть данное нормативное положение закрепляет право сторон предусмотреть в договоре возможность информирования, а не обязанность.
Учитывая, что порядок информирования закреплен в пункте 28 Правил N 124, основания, доказательства, подтверждающие наличия согласия собственников многоквартирных домом на размещение на общедомовом имуществе информации третьими лицами, отсутствует, стороны в отношении данного пункта разногласия не разрешили, апелляционный суд приходит к выводу об его исключении из договора, в связи с несогласованием сторонами.
В части пунктов 10.2., 10.3. договора, апелляционный суд отмечает следующее.
В материалах дела имеется подписанный сторонами договор N 3711 от 28.11.2016 с протоколом разногласий (л.д. 106-112 т. 3).
Согласно протоколу разногласий от 05.04.2017 ответчиком ООО "Барнаульский водоканал", предложено пункты 10.2.10.3 исключить из договора (л.д. 121-133 т. 3).
Далее в материалах дела имеется подписанный со стороны ТСЖ (Абонента) согласительный протокол к договору N 3711 от 12.04.2017 (л.д. 143-156 т. 3), в котором абонент не выражает свое несогласие с исключением из договора пунктов 10.2.,10.3., то есть разногласия у сторон отсутствуют.
В апелляционной жалобе ООО "Барнаульский водоканал" указывает на то, что судом правомерность и обоснованность включения в текст договора пунктов 10.2, 10.3 в редакции истца не проверена, решение по данным пунктам при отсутствии соглашения сторон не принято.
В отзыве на апелляционную жалобу истец указывает, что не возражает против исключения указанных пунктов из договора.
Однако, учитывая вышеизложенное, подписанные сторонами с протоколом разногласий и согласительным протоком договор N 3711, позицию сторон, изложенную в данной части в жалобе и отзыве, которая свидетельствует о договоренности сторон об исключении данных пунктов из договора, апелляционный суд приходит к выводу, что между сторонами отсутствуют разногласия по поводу исключения данных пунктов, в связи с чем суд первой инстанции их и не рассматривал. Суд констатирует, что сторонами достигнута договоренность по исключению пунктов 10.2 и 10.3 из договора.
Учитывая, что истец с доводами жалобы согласился, признал ее обоснованной, решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 по делу N А03-14261/2016 подлежит изменению, а расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат возложению на ТСЖ.
Руководствуясь статьями п. 2 ст. 269, п. 3 ч. 1 ст. 270, 271, 110 АПК РФ, апелляционный суд
Решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2016 по делу N А03-14261/2016 в обжалуемой части изменить, изложив его резолютивную часть в части пунктов 3.5., 8.2., 13.1, 4.2.11 договора холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, в следующей редакции:
Пункт 3.5 изложить в редакции:
"Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта в установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом".
Пункт 8.2. изложить в редакции:
"Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)".
Пункт 13.1 изложить в редакции:
"Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента".
Пункт 4.2.11 исключить из договора.
В части п. 6.1. договора решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2016 по делу N А03-14261/2016 оставить без изменения.
Взыскать с Товарищества собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" 3000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ СЕДЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 14.09.2017 N 07АП-6514/2017 ПО ДЕЛУ N А03-14261/2016
Разделы:Хозяйственная деятельность товарищества собственников жилья; ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 14 сентября 2017 г. по делу N А03-14261/2016
Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2017 года
Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2017 года
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего О.Ю. Киреевой,
судей: Е.И. Захарчука, И.И. Терехиной,
при ведении протокола судебного заседания до перерыва помощником судьи Ю.А. Романовой, после перерыва помощником судьи А.В. Бабенковой,
при участии:
от истца: до перерыва - Ядыкин М.М., по доверенности от 15.02.2016, паспорт, после перерыва - не явился (извещен),
от ответчика: не явился (извещен),
от третьего лица: не явился (извещен),
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (07АП-6514/2017) на решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 по делу N А03-14261/2016
по иску товарищества собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" (ОГРН 1152225014248, ИНН 2222939136), г. Барнаул
к обществу с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (ОГРН 1042201872800, ИНН 2221064060), г. Барнаул
о понуждению к заключению договора водоснабжения многоквартирного дома по ул. Энтузиастов, 28, в редакции представленной истцом,
с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора муниципального унитарного предприятия "Дирекция единого заказчика N 1" Ленинского района г. Барнаула (ОГРН 1052202100763, ИНН 2223050506), г. Барнаул,
установил:
Товарищество собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" (далее - истец, ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края к обществу с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" (далее - ответчик, ООО "Барнаульский водоканал", Водоканал), с исковым заявлением о понуждении к заключению договора водоснабжения многоквартирного дома по ул. Энтузиастов, 28, в редакции представленной истцом.
К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечено муниципальное унитарное предприятие "Дирекция единого заказчика N 1" Ленинского района г. Барнаула (далее - третье лицо, МУП "ДЕЗ N 1" Ленинского района г. Барнаула").
Решением Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 на ответчика возложена обязанность заключить с истцом договор холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, в следующей редакции:
- пункт 3.3 договора: "Оплата водоснабжения и водоотведения, используемых в целях предоставления коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме, производится с использованием Единого платежного сервиса Сбербанка России путем внесения денежных средств потребителями на расчетный счет Водоканала, которые зачисляются на лицевой счет Абонента, либо напрямую с расчетного счета ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28". Оплата производится на расчетный счет Водоканала по банковским реквизитам, указанным в настоящем договоре. Срок оплаты Абонентом полученной холодной воды и отведенных сточных вод устанавливается до 15-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, вне зависимости от применяемого сторонами способа расчетов. Последним днем срока оплаты, приходящимся на выходные или праздничные дни, считается день, следующий за ними. Обязательства по оплате считаются выполненными Абонентом со дня поступления денег на расчетный счет Водоканала";
- пункт 3.4. договора: "Поступившие от Абонента денежные средства засчитываются в счет оплаты того периода, который указан в платежном документе. Поступившие платежи без назначения платежа Водоканал засчитывает, в счет погашения ранее возникшей задолженности";
- пункт 3.5. договора: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет за оказанные услуги за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@mail.ru.Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта в установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом";
- пункт 3.7. договора: "Сверка расчетов по настоящему договору проводится между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом не реже 1 раза в квартал, а также по инициативе одной из сторон путем составления и подписания сторонами соответствующего акта. Сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по настоящему договору, уведомляет другую сторону о дате ее проведения не менее чем за 5 рабочих дней до дня ее проведения. В случае неявки стороны в указанный срок для проведения сверки расчетов сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по договору, составляет и направляет в адрес другой стороны акт сверки расчетов в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом. В таком случае подписание акта сверки расчетов осуществляется в течение 3 рабочих дней со дня его получения. В случае неполучения ответа в течение более 10 рабочих дней после направления стороне акт сверки расчетов считается признанным (согласованным) обеими сторонами";
- пункт 13.1. договора: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года и действует до прекращения договора управления многоквартирным домом в случае исключения сведений о многоквартирном доме из реестра лицензий субъекта Российской Федерации, а также в случае, если действие лицензии прекращено или она аннулирована";
- пункт 8.2. договора принять в редакции протокола разногласий ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
- пункты 3.6., 4.1.8., 4.3.2., 4.3.9., 5.5., 5.8, 6.1., 7.2., 8.1., 10.1., 10.4., 11.1., 11.2., 11.3., 11.4., 12.1., 13.2, договора принять в редакции протокола разногласий ООО "Барнаульский водоканал";
- дополнить договор пунктами 4.2.11., 4.3.12., 4.3.13., 4.3.15., 4.3.16., в редакции протокола разногласий ООО "Барнаульский водоканал";
- дополнить договор пунктом 12.5. в следующей редакции: "В случае повреждения или неисправности водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих абоненту на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, Абонент обязан обеспечить в сроки, установленные законодательством Российской Федерации, ликвидацию повреждения или неисправности водопроводных и канализационных сетей, принадлежащих абоненту на праве собственности или ином законном основании и (или) находящихся в границах его эксплуатационной ответственности, а также устранить последствия таких повреждений и неисправностей".
Пункты 8.3., 15.4., 15.6. исключить.
С ответчика в пользу истца взыскано 6000 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины.
Не согласившись с решением суда, ООО "Барнаульский водоканал" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить в части и принять по делу новый судебный акт о заключении ООО "БАРНАУЛЬСКИЙ ВОДОКАНАЛ" с ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" договора холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, изложив п. 3.5, 8.2, 13.1 в следующей редакции:
пункт 3.5.: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта а установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом",
пункт 8.2: "Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)",
пункт 13.1: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента",
пункты 10.2, 10.3 договора исключить.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что редакция пунктов, предложенных в апелляционной жалобе, является более верной и соответствует действующему законодательству. Указывает, что в протоколе разногласий от 05.04.2017, водоканал выразил несогласие с пунктами 10.2 и 10.3 договора, считает обоснованным исключить п. 10.2, 10.3 из договора N 3711 от 28.11.2016, однако судом правомерность их включения в текст договора не проверена, решение по данным пунктам не принято.
Более подробно обоснования доводов изложены в апелляционной жалобе.
От истца в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поступил отзыв, в котором ТСЖ просит удовлетворить требования ООО "Барнаульский водоканал" о внесении изменений в п. 3.5 договора в редакции, изложенной в апелляционной жалобе; отказать ООО "Барнаульский водоканал" в изменении редакции п. 8.2 договора в соответствии с его текстом, изложенным в апелляционной жалобе; п. 13.1 договора оставить в редакции истца, поскольку судом не учтено, что договор заключается с ТСЖ, а не управляющей компанией; удовлетворить требование ООО "Барнаульский водоканал" об исключении п. 10.2 и п. 10.3 в редакции ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" из текста договора. Также истец указал, что поскольку по инициативе ответчика рассматривается апелляционная жалоба, заявляет возражения и просит исключить из текста п. 4.2.1 договора слова "путем представления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов", исключить из редакции п. 6.1 договора текст "Отказ в доступе (недопуск) представителем водоканала или по его поручению иной организации к приборам учета (узлам учета) воды и сточных вод приравнивается к самовольному пользованию централизованной системой холодного водоснабжения и водоотведения, что влечет за собой применение расчетного способа определения количества поданной (полученной холодной воды и принятых сточных вод за весь период нарушения. Продолжительность периода нарушения определяется в соответствии с законодательством РФ", включить в текст договора пункт 8.3 в редакции ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
От ООО "Барнаульский водоканал" поступили возражения на отзыв истца.
В судебном заседании представитель истца поддержал свою позицию и согласился с принятием пунктов договора 3.5., 8.2., 13.1 в редакции Водоканала, не возражал против исключения из договора п. 10.2., 10.3; по 8.3. свои возражения, изложенные в отзыве, снял, согласился, что вопрос регулируется нормативно, уточнил, что просит исключить слова из пункта 4.2.11, а не 4.2.1 договора, по пункту 6.1. свои возражения поддержал.
В силу части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Согласно пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.
Учитывая, доводы жалобы, возражения, изложенные в отзыве, апелляционным судом проверяется законность и обоснованность обжалуемого решения только в части пунктов 3.5., 8.2., 13.1, 10.2, 10.3.,6.1, 4.2.11.
При этом исходя из вышеизложенного, отклоняются возражения ответчика относительно рассмотрения возражений истца по пунктам, указанным в отзыве, в связи с тем, что истец с апелляционной жалобой не обращался.
Заслушав представителей истца, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, возражений на отзыв, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов жалобы, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.
15.07.2015 собственниками МКД по ул. Энтузиастов, 28 в г. Барнауле, в рамках проведения собрания в форме заочного голосования было принято решение об изменении способа управления МКД и создании ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28".
Решением Индустриального районного суда от 20.11.2015 по делу N 2-4434/2015 в удовлетворении требований о признании недействительным протокола общего собрания от 15.07.2015 г. о создании ТСН "ТСЖ Энтузиастов, 28" отказано.
Определением Алтайского краевого суда от 16.02.2016 решение Индустриального районного суда г. Барнаула оставлено без изменения.
16.09.2015, 21.04.2016 истец обращался к ответчику с заявлениями о заключении договора водоснабжения и водоотведения сточных вод многоквартирного жилого дома по ул. Энтузиастов, 28, в г. Барнауле.
В связи со спорами относительно того, кто уполномочен управлять домом, ответчик письмом от 27.04.2016 N 01/639 (л.д. 21, том 1) возвратил истцу представленный им пакет документов для заключения договора водоснабжения и водоотведения.
Полагая, что ответчик уклоняется от заключения договора, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
На основании пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
В пункте 1 статьи 548 ГК РФ установлено, что правила об энергоснабжении, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Согласно пункту 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.
Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 утверждены Правила N 124 (далее - Правила N 124), которыми установлены требования при заключении управляющей организацией с ресурсоснабжающими организациями договоров энергоснабжения в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме или жилого дома коммунальной услуги соответствующего вида.
В силу п. 3 Правил N 124 договоры ресурсоснабжения заключаются в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, с учетом предусмотренных настоящими Правилами особенностей.
Как следует из доводов, изложенных в апелляционной жалобе, апеллянт не согласен с решением суда в части утверждения судом пунктов 3.5, 8.2., 13.1 в редакции, изложенной в решении, поскольку они содержат неточности, несоответствия нормам, а также относительно того, что судом не рассмотрены доводы относительно пунктов 10.2 и 10.3 договора. Более подробно доводы обоснованы в жалобе.
В части пункта 3.5. ответчик просит его изложить в следующей редакции: "Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта а установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом".
В отзыве на апелляционную жалобу, и в судебном заседании суда апелляционной инстанции, истец указал, что не возражает против изложения данного пункта в редакции, изложенной ответчиком в апелляционной жалобе, в связи с чем, апелляционной суд приходит к выводу, что данный пункт подлежит изложению в указанной редакции, поскольку стороны пришли к соответствующему соглашению.
В части пункта 8.2. и 13.1 ответчик в апелляционной жалобе указывает, что более правильным будет их изложение в следующей редакции:
пункт 8.2: "Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)", указанное будет в полной мере соответствовать действующему нормативному регулированию.
пункт 13.1: "Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента", поскольку договор заключается с ТСЖ, деятельность которого не подлежит лицензированию.
В судебном заседании представитель истца указал, что считает возможным также изложить данные пункты в редакции, предложенной ответчиком в апелляционной жалобе, согласился с доводами ответчика.
Принимая во внимание, что редакция пункта 8.2, предложенная ответчиком соответствует действующему законодательству, в том числе, Приложению N 1 к Правилам N 354, учитывая отсутствие разногласий между сторонами по редакции пунктов 8.2., 13.1, апелляционный суд считает возможным их изложить в редакции, указанной ответчиком в апелляционной жалобе.
Таким образом, суд признает апелляционную жалобу ответчика в указанной части обоснованной.
В обжалуемом решении суд пришел к выводу о необходимости исключения пункта 8.3. из договора.
В отзыве на апелляционную жалобу истец указал, что, по его мнению, пункт 8.3. подлежит включению в договор.
Однако, в судебном заседании после вопросов суда, представитель истца указал, что не настаивает на включении данного пункта, поскольку вопросы ограничения или приостановления коммунальных услуг нормативно регулируются, в том числе пунктом 119 Постановления N 354, в связи с чем, отсутствует необходимость для включения пункта 8.3. в договор.
Таким образом, учитывая, что решение суда в части исключения из договора пункта 8.3., сторонами не обжалуется, возражения истцом сняты, то решение суда в данной части судом не проверяется.
Также в отзыве на апелляционную жалобу истец выражает несогласие с решением суда в части принятия в редакции ООО "Барнаульский водоканал" пункта 6.1. договора, полагает, что он подлежит исключению из договора, поскольку суд необоснованно сослался на п. 24 Приложения N 7 Постановления N 645.
Вместе с тем, как обоснованно отметил суд первой инстанции, редакция данного пункта, предложенная ответчиком, соответствует действующему нормативному регулированию в области водоснабжения и водоотведения.
Так, Постановление N 645 имеет приложение N 7 и п. 24, согласно которому абонент обязан обеспечить представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации доступ к местам отбора проб, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам в следующем порядке:
а) организация водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию иная организация предварительно, не позднее 15 минут до проведения обследования и (или) отбора проб, оповещают абонента о дате и времени посещения с приложением списка проверяющих (при отсутствии служебных удостоверений или доверенности). Оповещение осуществляется любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом;
б) уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации предъявляют абоненту служебное удостоверение (доверенность на совершение соответствующих действий от имени организации водопроводно-канализационного хозяйства или иной организации);
в) доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к местам отбора проб воды, сточных вод, приборам учета (узлам учета) и иным устройствам, установленным настоящим договором, осуществляется только в установленных настоящим договором местах отбора проб холодной воды и сточных вод;
г) абонент принимает участие в проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом;
д) отказ в доступе (недопуск) представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее поручению иной организации к приборам учета (узлам учета) воды и сточных вод приравнивается к самовольному пользованию централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения, что влечет за собой применение расчетного способа при определении количества поданной (полученной) холодной воды и принятых сточных вод за весь период нарушения. Продолжительность периода нарушения определяется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод;
е) в случае невозможности отбора проб сточных вод из мест отбора проб сточных вод, предусмотренных настоящим договором, отбор сточных вод осуществляется в порядке, установленном Правилами осуществления контроля состава и свойств сточных вод.
Учитывая данную норму, апелляционный суд приходит к выводу, что об отсутствии оснований для исключения данного пункта из договора и изменения в данной части решения суда.
Относительно разногласий по п. 4.2.11 договора апелляционный суд приходит к следующим выводам.
Суд урегулировал данный пункт в редакции ООО "Барнаульский водоканал" согласно которой Водоканал информирует потребителей о состоянии расчетов исполнителя за водоснабжение и водоотведение по настоящему договору, путем предоставления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов, но не чаще 1 раза в месяц".
Истец указывает, что он возражал против его включения в договор, поскольку судом не дана оценка доводам, высказанным представителем истца о том, что информационные стенды многоквартирных домом являются общедомовым имуществом и размещение на них информации третьими лицами возможно только с согласия, выраженного в решении общего собрания, с учетом подпункта 3 п. 2 ст. 44 Жилищного кодекса РФ. Такого решения ответчиком не предоставлено. В этой связи указывает, что изданного пункта подлежит исключению текст после слов "по настоящему договору": "путем представления такой информации на информационных стендах многоквартирных домов". В этом случае текст п. 4.2.11 договора будет полностью соответствовать п. 28 Правил N 124.
Апелляционный суд, рассмотрев данные возражения, приходит к выводу, что данный пункт 4.2.11 подлежит исключению из договора.
При этом, апелляционный суд исходит из того, что данный пункт не является существенным условием договора водоснабжения и водоотведения, предусмотренных законом.
В соответствии с пунктом 28 Правил N 124, в договоре ресурсоснабжения может быть предусмотрено, что ресурсоснабжающая организация информирует потребителей о состоянии расчетов исполнителя за коммунальный ресурс по соответствующему договору ресурсоснабжения, но не чаще 1 раза в месяц.
То есть данное нормативное положение закрепляет право сторон предусмотреть в договоре возможность информирования, а не обязанность.
Учитывая, что порядок информирования закреплен в пункте 28 Правил N 124, основания, доказательства, подтверждающие наличия согласия собственников многоквартирных домом на размещение на общедомовом имуществе информации третьими лицами, отсутствует, стороны в отношении данного пункта разногласия не разрешили, апелляционный суд приходит к выводу об его исключении из договора, в связи с несогласованием сторонами.
В части пунктов 10.2., 10.3. договора, апелляционный суд отмечает следующее.
В материалах дела имеется подписанный сторонами договор N 3711 от 28.11.2016 с протоколом разногласий (л.д. 106-112 т. 3).
Согласно протоколу разногласий от 05.04.2017 ответчиком ООО "Барнаульский водоканал", предложено пункты 10.2.10.3 исключить из договора (л.д. 121-133 т. 3).
Далее в материалах дела имеется подписанный со стороны ТСЖ (Абонента) согласительный протокол к договору N 3711 от 12.04.2017 (л.д. 143-156 т. 3), в котором абонент не выражает свое несогласие с исключением из договора пунктов 10.2.,10.3., то есть разногласия у сторон отсутствуют.
В апелляционной жалобе ООО "Барнаульский водоканал" указывает на то, что судом правомерность и обоснованность включения в текст договора пунктов 10.2, 10.3 в редакции истца не проверена, решение по данным пунктам при отсутствии соглашения сторон не принято.
В отзыве на апелляционную жалобу истец указывает, что не возражает против исключения указанных пунктов из договора.
Однако, учитывая вышеизложенное, подписанные сторонами с протоколом разногласий и согласительным протоком договор N 3711, позицию сторон, изложенную в данной части в жалобе и отзыве, которая свидетельствует о договоренности сторон об исключении данных пунктов из договора, апелляционный суд приходит к выводу, что между сторонами отсутствуют разногласия по поводу исключения данных пунктов, в связи с чем суд первой инстанции их и не рассматривал. Суд констатирует, что сторонами достигнута договоренность по исключению пунктов 10.2 и 10.3 из договора.
Учитывая, что истец с доводами жалобы согласился, признал ее обоснованной, решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2017 по делу N А03-14261/2016 подлежит изменению, а расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат возложению на ТСЖ.
Руководствуясь статьями п. 2 ст. 269, п. 3 ч. 1 ст. 270, 271, 110 АПК РФ, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2016 по делу N А03-14261/2016 в обжалуемой части изменить, изложив его резолютивную часть в части пунктов 3.5., 8.2., 13.1, 4.2.11 договора холодного водоснабжения и водоотведения N 3711 от 28.11.2016, в следующей редакции:
Пункт 3.5 изложить в редакции:
"Водоканал не позднее 5-го числа месяца следующего за отчетным предоставляет абоненту счет-фактуру и Акт об оказании услуг за отчетный месяц, на основании данных о расходе по приборам учета, предоставляемых Абонентом Водоканалу или исчисленный иным путем, в случае наличия правового основания для этого. Счет предоставляется на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде на электронный адрес: zoya.anikina@maii.ru. Абонент обязуется в 5-дневный срок подписать и возвратить Водоканалу указанный Акт на бумажном носителе (по почте либо курьером) либо в электронном виде в виде скана по электронным адресам: officebrn@ rosvodokanal.ru; o.kozlova@rosvodokanal.ru. В случае неполучения и (или) невозврата подписанного Акта в установленный срок (при непредоставлении мотивированных возражений) объемы водоснабжения и водоотведения, указанные в акте, считаются принятыми Абонентом".
Пункт 8.2. изложить в редакции:
"Допустимая продолжительность перерыва подачи холодной воды: 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно, при аварии в централизованных сетях инженерно-технического обеспечения холодного водоснабжения - в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, установленными для наружных водопроводных сетей и сооружений (СНиП 2.04.02-84*). Допустимая продолжительность перерыва водоотведения: не более 8 часов (суммарно) в течение 1 месяца, 4 часа единовременно (в том числе, при аварии)".
Пункт 13.1 изложить в редакции:
"Договор вступает в силу с момента подписания сторонами. Действие настоящего договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 01 сентября 2015 года, и действует до смены способа управления многоквартирным домом либо ликвидации, реорганизации абонента".
Пункт 4.2.11 исключить из договора.
В части п. 6.1. договора решение Арбитражного суда Алтайского края от 08.06.2016 по делу N А03-14261/2016 оставить без изменения.
Взыскать с Товарищества собственников недвижимости (жилья) "ТСЖ Энтузиастов, 28" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Барнаульский водоканал" 3000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.
Председательствующий
О.Ю.КИРЕЕВА
О.Ю.КИРЕЕВА
Судьи
Е.И.ЗАХАРЧУК
И.И.ТЕРЕХИНА
Е.И.ЗАХАРЧУК
И.И.ТЕРЕХИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)