Судебные решения, арбитраж
ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления оглашена 16 декабря 2013 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 23 декабря 2013 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего А.В. Ветошкевич,
судей С.Б. Култышева, Н.А. Скрипки,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Косандра",
апелляционное производство N 05АП-9190/2013
на определение от 08.07.2013
судьи Д.Н. Кучинского
по заявлению ТСЖ "Остров Русский" о включении требований в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра"
по делу N А51-17166/2012 Арбитражного суда Приморского края
по заявлению Закрытого акционерного общества "Косандра"
о признании его несостоятельным (банкротом)
при участии:
- от ТСЖ "Остров Русский": Высоцкая Г.А. - представитель по доверенности от 12.07.2013 сроком на один год;
- от конкурсного управляющего ЗАО "Косандра" Проскуренко А.В.: Ветлугин С.Е. - представитель по доверенности от 02.12.2013 сроком до 02.12.2014;
- от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,
установил:
Закрытое акционерное общество "Косандра" (далее - ЗАО "Косандра") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Заявление должника принято к производству Арбитражного суда Приморского края с присвоением делу номера А51-17166/2012. Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 в удовлетворении заявления отказано.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 по делу N А51-17166/2012 отменено, в отношении ЗАО "Косандра" введена процедура банкротства - наблюдение сроком на 6 месяцев, временным управляющим должника утвержден Бабенко Виталий Павлович.
10.12.2012 в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании ЗАО "Косандра" несостоятельным (банкротом) также обратилось общество с ограниченной ответственностью "Беатон".
Определением суда от 14.12.2012 заявление ООО "Беатон" принято к производству, возбуждено дело N А51-31198/2012. Определением суда от 28.01.2013 требования ООО "Беатон" признаны обоснованными, в отношении ЗАО "Косандра" введена процедура банкротства - наблюдение сроком на 6 месяцев; временным управляющим утвержден Угольников Евгений Сергеевич.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение суда от 14.12.2012 отменено, вопрос о принятии к производству заявления ООО "Беатон" направлен на новое рассмотрение. Постановлением апелляционной инстанции от 22.04.2013 определение от 28.01.2013 о введении наблюдения также отменено, вопрос о правомерности требований направлен на новое рассмотрение.
Определением суда от 24.06.2013 по настоящему делу при банкротстве должника - ЗАО "Косандра" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", к участию в деле о банкротстве ЗАО "Косандра" привлечен Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.05.2013 по делу N А51-31198/2012 дело о банкротстве N А51-31198/2012 объединено с делом о банкротстве N А51-17166/2012, объединенному делу присвоен N А51-17166/2012.
19.09.2012 ТСЖ "Остров Русский" в рамках дела N А51-17166/2012 обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра" следующих требований:
- - в размере 314108,85 рублей, в том числе 307247 рублей основного долга и 6861,85 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 45 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 56 ул. Экипажная;
- - в размере 642119,38 рублей, в том числе 628092 рублей основного долга и 14027,38 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 43 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 52 ул. Экипажная;
- - в размере 285554,06 рублей, в том числе 279316 рублей основного долга и 6238,06 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 46 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 79 п. Шигино;
- - в размере 685782,23 рубля, в том числе 670801 рубль основного долга и 14981,23 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 36 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 28 п. Подножье;
- - в размере 526370,81 рублей, в том числе 514872 рубля основного долга и 11498,81 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 50 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 38 п. Подножье;
- - в размере 385738,64 рублей, в том числе 377312 рублей основного долга и 8426,64 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 48 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 30 ул. Школьная;
- - в размере 312395,43 рублей, в том числе 305571 рубль основного долга и 6824,43 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 39 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 36 ул. Экипажная;
- - в размере 322104,52 рубля, в том числе 315068 рублей основного долга и 7036,52 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 47 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 6 ул. Экипажная;
- - в размере 590468,05 рублей, в том числе 577569 рублей основного долга и 12899,05 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 32 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 1 п. КЭТ;
- - в размере 428331,09 рубля, в том числе 418974 рубля основного долга и 9357,09 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 29 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 15 п. Воевода;
- - в размере 756944,79 рубля, в том числе 740409 рублей основного долга и 16535,79 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 49 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 36 п. Подножье;
- - в размере 314108 рублей 85 копеек, в том числе 307247 рублей основного долга и 6861 рубль 85 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 44 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 54 ул. Экипажная,
- - в размере 308969 рублей 57 копеек, в том числе 302220 рублей основного долга и 6749 рублей 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 42 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 48 ул. Экипажная;
- - в размере 326616 рублей 08 копеек, в том числе 319481 рубль основного долга и 7135 рублей 08 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 38 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 34 ул. Экипажная;
- - в размере 245005 рублей 25 копеек, в том числе 239653 рубля основного долга и 5352 рубля 25 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 40 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 38 ул. Экипажная;
- - в размере 798734 рубля 73 копейки, в том числе 781286 рублей основного долга и 17448 рублей 73 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 37 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 3 ул. Зеленая;
- - в размере 350317 рублей 85 копеек, в том числе 342665 рубля основного долга и 7652 рубля 85 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 35 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 14 п. Подножье,
- - в размере 287837 рублей 95 копеек, в том числе 281550 рублей основного долга и 6287 рублей 95 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 28 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 21 п. Подножье;
- - в размере 808688 рублей 16 копеек, в том числе 791022 рубля основного долга и 17666 рублей 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 34 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 31 п. Мелководный;
- - в размере 590468 рублей 05 копеек, в том числе 577569 рублей основного долга и 12899 рублей 05 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 33 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 2 п. КЭТ;
- - в размере 336953 рубля 91 копейка, в том числе 329593 рубля основного долга и 7360 рублей 91 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 31 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 35 п. Воевода;
- - в размере 336953 рубля 91 копейка, в том числе 329593 рубля основного долга и 7360 рублей 91 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 30 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 34 п. Воевода.
Определением от 05.12.2012 по делу N А51-17166/2012 требования ТСЖ "Остров Русский" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра", основанные на договорах подряда на выполнение работ по капитальному ремонту крыш жилых домов от 16.04.2012 NN 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50 объединены для совместного рассмотрения в одно производство.
22.10.2012 поступили дополнительные пояснения, в которых кредитор просит вынести судебный акт о включении в реестр требований кредиторов должника на основании вышеуказанных договоров, а также договора подряда N 41 требования в общем размере 10432677 рублей 49 копеек, в том числе 10204114 рублей основного долга и 228563 рубля 49 копеек пени.
Кроме того, 19.09.2012 в рамках дела N А51-17166/2012 ТСЖ "Остров Русский" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра" следующих требований:
- - в размере 790208 рублей 46 копеек, в том числе 772946 рублей основного долга и 17262 рубля 46 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 4 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 35 п. Воевода;
- - в размере 282380 рублей 74 копейки, в том числе 276212 рублей основного долга и 6168 рублей 74 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 15 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 38 ул. Экипажная;
- - в размере 479812 рублей 73 копейки, в том числе 469331 рубль основного долга и 10481 рубль 73 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 1 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 21 п. Подножье;
- - в размере 1031513 рублей 88 копеек, в том числе 1008980 рублей основного долга и 22533 рубля 88 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 19 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 52 ул. Экипажная;
- - в размере 466105 рублей 28 копеек, в том числе 455923 рубля основного долга и 10182 рубля 28 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 5 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 1 п. КЭТ;
- - в размере 1538446 рублей 04 копейки, в том числе 1504838 рублей основного долга и 33608 рублей 04 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 12 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 3 ул. Зеленая;
- - в размере 1480632 рубля 08 копеек, в том числе 1448287 рублей основного долга и 32345 рублей 08 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 16 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 41 ул. Экипажная;
- - в размере 1465821 рубль 54 копейки, в том числе 1433800 рублей основного долга и 32021 рубль 54 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 17 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 43 ул. Экипажная;
- - в размере 254391 рубль 29 копеек, в том числе 248834 рубля основного долга и 5557 рублей 29 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 20 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 54 ул. Экипажная;
- - в размере 768144 рубля 46 копеек, в том числе 751364 рубля основного долга и 16780 рублей 46 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 11 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 28 п. Подножье;
- - в размере 1404025 рублей 57 копеек, в том числе 1373354 рубля основного долга и 30671 рубль 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 27 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 38 п. Подножье;
- - в размере 477873 рубля 35 копеек, в том числе 467434 рубля основного долга и 10439 рублей 35 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 2 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 15 п. Воевода;
- - в размере 933945 рублей 45 копеек, в том числе 913543 рубля основного долга и 20402 рубля 45 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 7 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 31 п. Мелководный;
- - в размере 1139027 рублей 57 копеек, в том числе 1114145 рублей основного долга и 24882 рубля 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 25 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 30 ул. Школьная;
- - в размере 458546 рублей 16 копеек, в том числе 448529 рублей основного долга и 10017 рублей 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 24 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 6 ул. Экипажная;
- - в размере 450581 рубль 16 копеек, в том числе 440738 рублей основного долга и 9843 рубля 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 13 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 34 ул. Экипажная;
- - в размере 486158 рублей 34 копейки, в том числе 475538 рублей основного долга и 10620 рублей 34 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 23 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 79 п. Шигино;
- - в размере 1214501 рубль 32 копейки, в том числе 1187970 рублей основного долга и 26531 рубль 32 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 9 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 28 п. Парис;
- - в размере 247141 рубль 93 копейки, в том числе 241743 рубля основного долга и 5398 рублей 93 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 10 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 14 п. Подножье;
- - в размере 450581 рубль 16 копеек, в том числе 440738 рублей основного долга и 9843 рубля 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 18 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 48 ул. Экипажная;
- - в размере 253737 рублей 01 копейка, в том числе 248194 рубля основного долга и 5543 рубля 01 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 21 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 56 ул. Экипажная;
- - в размере 4461789 рублей 81 копейка, в том числе 4364320 рублей основного долга и 87469 рублей 81 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 26 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 36 п. Подножье;
- - в размере 317042 рубля 94 копейки, в том числе 310117 рублей основного долга и 6925 рублей 94 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 14 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 36 ул. Экипажная;
- - в размере 254363 рубля 69 копеек, в том числе 248807 рублей основного долга и 5556 рублей 69 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 22 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 58 ул. Экипажная;
- - в размере 466139 рублей 02 копейки, в том числе 455956 рублей основного долга и 10183 рубля 02 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 6 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 2 п. КЭТ;
- - в размере 808355 рублей 90 копеек, в том числе 790697 рублей основного долга и 17658 рублей 90 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 3 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 34 п. Воевода;
- - в размере 1958970 рублей 61 копейка, в том числе 1916176 рублей основного долга и 42794 рубля 61 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 8 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 24 п. Парис.
22.10.2012 ТСЖ "Остров Русский" направило дополнительные пояснения, согласно которым просило включить требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 24340237 рублей 49 копеек, в том числе 23808514 рублей основной долг, 531723 рубля 49 копеек пени в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра".
Определением от 29.11.2012 требования ТСЖ "Остров Русский" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра", основанные на договорах подряда на выполнение работ по капитальному ремонту фасадов жилых домов от 16.04.2012 NN 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, объединены в одно производство для совместного рассмотрения.
Определением суда от 22.01.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 24340237 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Бурова А.В. для объединения с делом N А51-31198/2012.
Определением суда от 24.01.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Бурова А.В. для объединения с делом N А51-31198/2012.
Определением суда от 11.06.2013 в связи с объединением дел N А51-31198/2012 и А51-17166/2012 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Д.Н. Кучинского.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 08.07.2013 по делу N А51-17166/2012 с учетом определения об исправлении опечатки от 01.08.2013 признаны обоснованными и подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 34012628 рублей основного долга; рассмотрение заявления о включении в реестр требований ЗАО "Косандра" неустойки по договорам подряда отложено.
Не согласившись с вынесенным определением, ЗАО "Косандра" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить в полном объеме. Ссылается на неустранение ТСЖ "Остров Русский" в установленный срок недостатков, послуживших основанием для оставления заявлений без движения, в связи с чем, как полагает апеллянт, суд первой инстанции должен был вернуть заявления товарищества. Указывает на то, что определениями суда от 22.10.2012 и от 29.11.2012 были объединены в одно производство требования кредитора ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 34772914,98 рублей, однако в обжалуемом определении суд сослался на то, что определением суда от 11.06.2013 в производство судьи Д.Н. Кучинского переданы заявления кредитора об установлении требований в размере 43012628 рублей. Учитывая, что кредитором первоначально (19.09.2012) направлены в суд заявления об установлении требований в общем размере 34772914,98 рублей, полагает, что суд неправомерно счел обоснованными требования в большем размере. Также считает, что поскольку определением суда от 11.06.2013 в производство судьи Д.Н. Кучинского переданы требования в размере 10432677,49 рублей, в производство судьи Д.Н. Кучинского требования в размере 24340237 рублей 49 копеек не передавались, в связи с чем отсутствовали основания для рассмотрения обоснованности данных требований. Ссылается на отсутствие надлежащего извещения должника и временного управляющего о времени и месте судебного заседания. Кроме того, должник не согласен с выводом суда о подаче кредитором требований в установленный срок, полагает, что заявления ТСЖ "Остров Русский" об установлении требований должны были быть оставлены без рассмотрения, учитывая, что они были поданы до опубликования сообщения о введении в отношении ЗАО "Косандра" наблюдения.
В канцелярию суда поступил письменный отзыв ТСЖ "Остров Русский" на апелляционную жалобу, в котором кредитор просит в удовлетворении жалобы отказать, ссылается на заявление требований в установленный законом срок.
В письменной отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий ЗАО "Косандра" Бабенко В.П. ссылается на то, что установить точную сумму требований кредитора невозможно, просит удовлетворить жалобу должника и назначить повторную судебную строительно-техническую экспертизу.
В судебном заседании 11.09.2013 представитель ЗАО "Косандра" поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.
Представитель ТСЖ "Остров Русский" по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Временный управляющий Бабенко В.П. поддержал доводы апелляционной жалобы.
Исследовав материалы дела и оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права.
В соответствии с частью 1 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном АПК РФ, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ.
Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.
При этом согласно части 6 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.
Из пункта 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" следует, что арбитражный управляющий подлежит обязательному извещению о времени и месте судебных заседаний или процессуальных действий в рамках обособленного спора.
Определением суда от 11.06.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Д.Н. Кучинского в связи с объединением дел N А51-31198/2012 и А51-17166/2012, и назначены к слушанию в судебное заседание на 01.07.2013.
Согласно материалам дела, данное определение направлено в адрес должника, Угольникова Е.С., ТСЖ "Остров Русский", что подтверждается почтовыми уведомлениями.
Учитывая общедоступность базы судебных актов арбитражных судов и размещение их на сайте Высшего Арбитражного Суда РФ, суд апелляционной инстанции установил, что определение Арбитражного суда Приморского края от 11.06.2013 в карточке дела N А51-17166/2012 не размещено на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
При этом во вводной части указанного судебного акта, имеющегося в материалах настоящего дела, отсутствует ссылка на номер дела, по которому требования ТСЖ "Остров Русский" назначены к слушанию.
При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что временный управляющий Бабенко В.П., утвержденный постановлением суда апелляционной инстанции от 22.04.2013, не считается извещенным надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не имел возможности отследить информацию о движении дела N А51-17166/2012 в карточке дела на сайте ВАС РФ, в связи с чем был лишен возможности выдвигать свои доводы и возражения.
Следовательно, довод апелляционной жалобы ЗАО "Косандра" о ненадлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства временного управляющего Бабенко В.П. является обоснованным.
Согласно правилам пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае.
В силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.
Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2012 рассмотрение заявления ТСЖ "Остров Русский" к судебному разбирательству по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, назначено в судебное заседание 08.10.2013.
В судебном заседании 08.10.2013 объявлялся перерыв до 14 часов 50 минут 15.10.2013. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, считаются уведомленными в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ N 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на доске объявлений в здании суда и на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.
Судебное заседание неоднократно откладывалось на основании статьи 158 АПК РФ. В судебном заседании апелляционной инстанции 21.11.2013 рассмотрение заявления ТСЖ "Остров Русский" начато сначала в связи с изменением состава суда на основании статьи 18 АПК РФ.
В канцелярию суда поступили дополнительные пояснения ТСЖ "Остров Русский" по заявленным требованиям, ссылается на ненадлежащее исполнение должником обязательств по ремонту крыш домов, выполнение работ в зимнее время, что повлекло несоответствие по качеству и несоблюдение строительных технологий. Полагает, что должник своими действиями причинил кредитору существенные убытки, бросив объекты без письменного уведомления и без подписания актов приема-передачи проделанных работ. Ссылается на то, что договоры подряда являются недействительными сделками. Указывает на то, что ненадлежащее исполнение обязательств со стороны должника стало возможным вследствие недостаточного количества рабочих, привлеченных к ремонту одного дома (3 человека вместо 10), отсутствия старших на объектах и отсутствия строительных материалов.
В судебное заседание 16.12.2013 явились представители ТСЖ "Остров Русский" и конкурсного управляющего ЗАО "Косандра" Проскуренко А.В. Иные участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел заявление ТСЖ "Остров Русский" в отсутствие не явившихся представителей указанных лиц.
В судебном заседании представитель ТСЖ "Остров Русский" поддержал заявленные требования, просил включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требования в размере 34012628 рублей основного долга.
Представитель конкурсного управляющего должника Проскуренко А.В. по заявленным требованиям возражал, просил отказать в их удовлетворении.
Судом рассмотрено и отклонено ходатайство представителя конкурсного управляющего должника об отложении судебного заседания, в обоснование которого представитель ссылается на то, что руководителем должника не передана документация конкурсному управляющему. Конкурсный управляющий, утвержденный решением суда от 27.11.2013 (резолютивная часть объявлена 25.11.2013), не был лишен возможности ознакомиться с материалами дела по рассматриваемому заявлению.
По ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены договоры подряда от 01.12.2011 NN 37, 36, 33, 34, 35, 32, договоры подряда от 06.10.2011 NN 07, 08, 09, 10, 11, 12, 13, договоры подряда от 07.10.2011 NN 17, 14, 19, 16, 18, договоры подряда от 11.10.2011 NN 20, 21, договоры подряда от 13.10.2011 NN 23, 22, договор подряда от 18.10.2011 N 27, договоры подряда от 19.10.2011 NN 28, 29, 30, договор подряда от 26.10.2011 N 31, заключенные ТСЖ "Остров Русский" и ЗАО "Косандра".
Также по ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены договоры подряда от 12.04.2013 NN 40/2, 45/2, 38/2, 24/2, 5/2, 10/2, 26/2, 16/2, 32/3, 29/2, 43/2, 422, 35/2, 37/2, 33/2, 46/2, 47/2, 34/2, 44/2, 30/2, 25/2, 31/2, 2/2, 19/2, 18/2, 17/2, 16/2, 7/2, 12/2, 6/2, 15/2, 20/2, 13/2, 14/2, 22/2, 21/2, 48/2, 41/2, 39/2, заключенные ТСЖ "Остров Русский" и ООО "ГЕФЕСТ"; справки о стоимости выполненных работ от 03.06.2013, 19.04.2013, 07.05.2013, 27.05.2013, договоры уступки прав (цессии) от 02.07.2013 с приложением соглашения о передаче прав и порядке расчетов; дополнительные соглашения к договорам подряда от 25.12.2012 N 02, 26.12.2012; дополнительные соглашения к договорам подряда от 16.07.2012; дополнительные соглашения к договорам подряда от 15.02.2013 N 01, от 10.09.2012, заключенным ТСЖ "Остров Русский" и ООО "Дельта Строй".
Также по ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены копия реестра всех объектов по договорам подряда с ЗАО "Косандра"; копия постановления Администрации г. Владивостока от 10.02.2012 N 472; копия договора на проведение строительного контроля при осуществлении капитального ремонта от 16.04.2012 N 15р/ф, заключенного ТСЖ "Остров Русский" и ООО "Стройкомпакт"; копия соглашения от 29.03.2012 N 29 о предоставлении субсидий из бюджета Владивостокского городского округа на проведение капитального ремонта многоквартирных домов; копия реестра выполненных работ по ЗАО "Косандра" за ноябрь 2011 года; копия договора подряда от 14.10.2011 N 25 на выполнение работ по капитальному ремонту (реставрации) фасада многоквартирного дома; копии справки о стоимости работ от 30.11.2011 N 1, акта приемки выполненных работ от 30.11.2011 N 1, платежного поручения от 31.10.2011 N 62.
По ходатайству ЗАО "Косандра" к материалам дела приобщены справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписанные подрядчиком (ЗАО "Косандра"); обращение должника на имя губернатора Приморского края от 15.08.2012 по поводу недобросовестного поведения руководителя ТСЖ "Остров Русский"; требования ЗАО "Косандра" на имя руководителя ТСЖ "Остров Русский" от 22.08.2012 о возврате подписанных экземпляров 50 договоров подряда и оплате выполненных работ по 7 договорам, от 03.09.2012 о переносе срока окончания работ на октябрь - ноябрь 2012 года, от 09.03.2012 (аналогичное требованию от 22.08.2012), от 10.09.2012 о возврате форм КС-2 и КС-3, от 12.09.2012; ответы ТСЖ "Остров Русский" от 23.08.2012 исх.N 2308/12, от 05.10.2012 исх.N 0510/12; перечень многоквартирных домов с указание стоимости ремонта и полученных субсидий на их ремонт; обращение ЗАО "Косандра" в прокуратуру Фрунзенского района г. Владивостока от 14.08.2012 и ответ от 01.10.2012; реестр стоимости выполненных работ по 50 договорам с ТСЖ "Остров Русский" от 16.04.2012; экспертное заключение НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" от 07.09.2012 N 111/3-12.
Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующему.
Из материалов дела следует, что 16.04.2012 ТСЖ "Остров Русский" (заказчик) и ЗАО "Косандра" (подрядчик) заключены договоры подряда NN 34, 32, 33, 29, 30, 31, 35, 28, 36, 49, 50, 46, 37, 48, 39, 38,40, 41, 42, 43, 44, 45, 47 (23 договора) на выполнение работ по капитальным ремонтам крыш жилых домов и NN 7, 5, 6, 2, 3, 4, 8, 9, 10, 1, 11, 26, 27, 23, 12, 25, 14, 13, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24 (27 договоров) на выполнение работ по капитальному ремонту фасадов жилых домов (далее - договоры подряда), предмет которых определен в сметной документации (приложения N 1 к договорам подряда).
Пунктами 3.1 договоров установлены следующие сроки выполнения работ: начало проведения работ - в течение 3-х рабочих дней с момента заключения договора; окончание проведения работ - не более 83 дней с момента заключения договора.
Цена договоров определена на основании открытого конкурса от 02.04.2012 по привлечению подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту фасадов многоквартирных домов и в общем по всем указанным договорам составляет 113375434 рублей
На основании пунктов 2.5 указанных договоров заказчик оплачивает подрядчику аванс в размере 30% от стоимости договора в течение 10 дней после его подписания. Окончательная оплата производится за фактически оконченные виды работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставлении счета в течение 14 дней.
Во исполнение пунктов 2.5 договоров подряда после их подписания ТСЖ "Остров Русский" перечислило на счета ЗАО "Косандра" авансовый платеж (30% от цены договоров) в общей сумме 34012628 рублей, что подтверждено платежными поручениями от 03.05.2012 N 44, 42, 43, 39, 40, 41, 45, 38, 46, 59, 60, 56, 47, 58, 59, 48, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 57, от 05.05.2012 N 80, 75, 78, 70, 72, 74, 82, 83, 84, 68, 86, 114, 116, 108, 88, 112, 92, 90, 94, 96, 98, 99, 101, 103, 105, 107, 110 и выпиской по лицевому счету.
В соответствии с пунктами 11.2 договоров подряда заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков в случае, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, а также в случае некачественного выполнения работ подрядчиком. В этом случае заказчик уведомляет подрядчика об отказе от исполнения договора с указанием причин. Моментом расторжения договора считается момент получения уведомления подрядчиком.
24.08.2012 ТСЖ "Остров Русский" направило в адрес ЗАО "Косандра" уведомление о расторжении договоров подряда от 16.04.2012 NN 34, 32, 33, 29, 30, 31, 35, 28, 36, 49, 50, 46, 37, 48, 39, 38,40, 41, 42, 43, 44, 45, 47; 7, 5, 6, 2, 3, 4, 8, 9, 10, 1, 11, 26, 27, 23, 12, 25, 14, 13, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24 в одностороннем порядке с требованием произвести возврат суммы переведенного аванса и оплаты неустойки.
28.08.2012 ЗАО "Косандра" получило уведомления о расторжении договоров, однако на 12.09.2012 ЗАО "Косандра" не произвело возврат суммы аванса и не оплатило неустойку.
Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения ТСЖ "Остров Русский" в арбитражный суд с требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 34772914,98 рублей, из которых 34012628 рублей основного долга и 760286,98 неустойки.
Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.
Как установлено судом, первоначально требования ТСЖ "Остров Русский" заявлены в деле о банкротстве ЗАО "Косандра" 19.09.2012, 22.10.2012 заявителем представлены дополнительные пояснения.
В связи с вынесением судом определения от 07.05.2013, которым дело о банкротстве ЗАО "Косандра" N А51-31198/2012 объединено в одно производство с делом о банкротстве ЗАО "Косандра" N А51-17166/2012 и объединенному производству присвоен N А51-17166/2012, 17.05.2013 ТСЖ "Остров Русский" обратилось в суд с ходатайством о передаче требований товарищества на рассмотрение судье Д.Н. Кучинскому в деле N А51-17166/2012
Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 25.05.2013.
Вместе с тем поскольку фактически требования ТСЖ "Остров Русский" находились на рассмотрении в арбитражном суде до вынесения постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 о введении в отношении ЗАО "Косандра" наблюдения, и в настоящее время кредитор лишен возможности предъявить свои требования в установленный статьей 71 Закона о банкротстве срок, то у суда не имеется оснований для оставления требований ТСЖ "Остров Русский" без рассмотрения.
Согласно пункту 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.
При этом под денежным обязательством в силу абзаца 4 статьи 2 Закона о банкротстве понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) основанию.
Пунктом 1 статьи 702 ГК РФ установлено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Согласно положениям пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
В обоснование требований ТСЖ "Остров Русский" ссылается на перечисление должнику суммы аванса в размере 34012628 рублей по договорам подряда и на ненадлежащее исполнение должником обязательств по договорам, и полагает, что требования должны быть включены в реестр требований кредиторов в полном объеме суммы аванса.
Вместе с тем в материалы дела представлено экспертное заключение N 111/3-12, изготовленное НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" 07.09.2012. Экспертным заключением в ходе проведенного обследования жилых домов, расположенных в г. Владивостоке, на о.Русский, и являющихся объектами договоров подряда, заключенных должником и заявителем, определены виды и объемы фактически выполненных ЗАО "Косандра" работ по капитальному ремонту зданий. Согласно содержащимся в заключении эксперта ведомостям работ, фактически работы выполнены с различной степенью готовности в зависимости от вида работ.
Заявителем в материалы дела представлены договоры уступки прав (цессии) от 02.07.2013 с дополнительными соглашениями, по которым ТСЖ "Остров Русский" уступает права и обязанности по договорам подряда обществу с ограниченной ответственностью "Дельта Строй". Однако вышеуказанное экспертное заключение изготовлено в 2012 году, до подписания договоров уступки прав, в связи с чем данные договоры не могут быть расценены как доказательство того, что указанные в экспертном заключении работы фактически выполнены не должником.
Договоры с ЗАО "Косандра", представленные ТСЖ "Остров Русский" в обоснование того, что работы, на которые ссылается ЗАО "Косандра", выполнены в рамках совершенно иных договоров, не свидетельствуют о том, что указанные в них работы не могли быть выполнены в рамках договоров, представленных в обоснование заявленных требований.
Во исполнение определения суда от 15.10.2013 ЗАО "Косандра" представило пояснение относительно выполненных работ по договорам подряда в виде таблицы с указанием номеров договоров, объектов работ, перечисленного заявителем аванса в отношении каждого из договоров, заявленных товариществом требований в отношении каждого договора, объема выполненной обществом работы в денежном выражении, причитающихся должнику сумм за выполненную работу и подлежащих возврату сумм аванса по каждому договору. Расчеты основаны на экспертном заключении N 111/3-12, изготовленном НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" 07.09.2012. Доказательств несоответствия выводов эксперта фактическим обстоятельствам заявителем не представлено.
В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков; если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.
В пункте 5 статьи 720 ГК РФ установлено, что при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Право заказчика на проведение экспертизы предусмотрено и пунктом 6.5 договоров подряда.
В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 ГК РФ). Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
Согласно пунктам 4.1.1 и 4.1.5 договоров подряда заказчик имеет право проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, и соблюдение им технологии производства работ, а также назначить представителя для контроля над сроком и качеством выполняемых работ. Аналогичное право заказчика закреплено в пункте 1 статьи 715 ГК РФ.
Как указывает заявитель, в соответствии с пунктами 3.1 договоров подряда срок исполнения работ по договорам подряда истек 07.07.2012. Однако доказательств того, что заказчик еще до окончания срока производства работ по договорам подряда выявил нарушения, допущенные подрядчиком, отказался от исполнения договора и потребовал возмещения причиненных убытков, не имеется. Заявитель также не воспользовался правом на проведение экспертизы выявленных недостатков при наличии спора с должником относительно качества проделанной им работы.
Акты первичного осмотра, составленные с участием ООО "Стройкомпакт", не могут быть приняты в качестве доказательства ненадлежащего качества работ, выполненных ЗАО "Косандра", поскольку составлены в одностороннем порядке без участия и уведомления ЗАО "Косандра". Оценка качества работ путем составления таких актов договорами подряда не предусмотрена.
С учетом изложенного суд, проверив представленные должником пояснения относительно выполненных работ по договорам подряда, установил, что задолженность ЗАО "Косандра" с учетом количества и качества фактически выполненных работ по договорам подряда и с учетом уплаченного обществу аванса составляет 14804698 рублей 16 копеек. Оснований для признания требований заявителя обоснованными в полном объеме у суда не имеется.
Поскольку согласно определению суда от 24.06.2013 при банкротстве должника подлежат применению правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве (банкротство застройщика), требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 14804698 рублей 16 копеек основного долга на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 201.9 указанного Федерального закона подлежат включению в четвертую очередь реестра требований ЗАО "Косандра".
В силу вышеизложенного определение Арбитражного суда Приморского края по настоящему делу от 08.07.2013 подлежит отмене, заявленные ТСЖ "Остров Русский" требования подлежат частичному удовлетворению.
Руководствуясь статьями 258, 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,
постановил:
Определение Арбитражного суда Приморского края от 08.07.2013 по делу N А51-17166/2012 отменить.
Признать обоснованными требования Товарищества собственников жилья "Остров Русский" к Закрытому акционерному обществу "Косандра" в размере 14804698 (Четырнадцать миллионов восемьсот четыре тысячи шестьсот девяносто восемь) рублей 16 копеек основного долга. Требования включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.
В удовлетворении заявления о включении в реестр кредиторов требований в сумме 19207929 рублей 84 копеек основного долга отказать.
Заявление в части включения в реестр требований ЗАО "Косандра" неустойки по договорам подряда, подлежит рассмотрению судом первой инстанции в установленном законом порядке.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.
Председательствующий
А.В.ВЕТОШКЕВИЧ
Судьи
С.Б.КУЛТЫШЕВ
Н.А.СКРИПКА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 23.12.2013 N 05АП-9190/2013 ПО ДЕЛУ N А51-17166/2012
Разделы:ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
Именем Российской Федерации
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 23 декабря 2013 г. N 05АП-9190/2013
Дело N А51-17166/2012
Резолютивная часть постановления оглашена 16 декабря 2013 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 23 декабря 2013 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего А.В. Ветошкевич,
судей С.Б. Култышева, Н.А. Скрипки,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Косандра",
апелляционное производство N 05АП-9190/2013
на определение от 08.07.2013
судьи Д.Н. Кучинского
по заявлению ТСЖ "Остров Русский" о включении требований в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра"
по делу N А51-17166/2012 Арбитражного суда Приморского края
по заявлению Закрытого акционерного общества "Косандра"
о признании его несостоятельным (банкротом)
при участии:
- от ТСЖ "Остров Русский": Высоцкая Г.А. - представитель по доверенности от 12.07.2013 сроком на один год;
- от конкурсного управляющего ЗАО "Косандра" Проскуренко А.В.: Ветлугин С.Е. - представитель по доверенности от 02.12.2013 сроком до 02.12.2014;
- от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,
установил:
Закрытое акционерное общество "Косандра" (далее - ЗАО "Косандра") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Заявление должника принято к производству Арбитражного суда Приморского края с присвоением делу номера А51-17166/2012. Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 в удовлетворении заявления отказано.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение Арбитражного суда Приморского края от 07.12.2012 по делу N А51-17166/2012 отменено, в отношении ЗАО "Косандра" введена процедура банкротства - наблюдение сроком на 6 месяцев, временным управляющим должника утвержден Бабенко Виталий Павлович.
10.12.2012 в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании ЗАО "Косандра" несостоятельным (банкротом) также обратилось общество с ограниченной ответственностью "Беатон".
Определением суда от 14.12.2012 заявление ООО "Беатон" принято к производству, возбуждено дело N А51-31198/2012. Определением суда от 28.01.2013 требования ООО "Беатон" признаны обоснованными, в отношении ЗАО "Косандра" введена процедура банкротства - наблюдение сроком на 6 месяцев; временным управляющим утвержден Угольников Евгений Сергеевич.
Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 определение суда от 14.12.2012 отменено, вопрос о принятии к производству заявления ООО "Беатон" направлен на новое рассмотрение. Постановлением апелляционной инстанции от 22.04.2013 определение от 28.01.2013 о введении наблюдения также отменено, вопрос о правомерности требований направлен на новое рассмотрение.
Определением суда от 24.06.2013 по настоящему делу при банкротстве должника - ЗАО "Косандра" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", к участию в деле о банкротстве ЗАО "Косандра" привлечен Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 07.05.2013 по делу N А51-31198/2012 дело о банкротстве N А51-31198/2012 объединено с делом о банкротстве N А51-17166/2012, объединенному делу присвоен N А51-17166/2012.
19.09.2012 ТСЖ "Остров Русский" в рамках дела N А51-17166/2012 обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра" следующих требований:
- - в размере 314108,85 рублей, в том числе 307247 рублей основного долга и 6861,85 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 45 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 56 ул. Экипажная;
- - в размере 642119,38 рублей, в том числе 628092 рублей основного долга и 14027,38 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 43 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 52 ул. Экипажная;
- - в размере 285554,06 рублей, в том числе 279316 рублей основного долга и 6238,06 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 46 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 79 п. Шигино;
- - в размере 685782,23 рубля, в том числе 670801 рубль основного долга и 14981,23 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 36 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 28 п. Подножье;
- - в размере 526370,81 рублей, в том числе 514872 рубля основного долга и 11498,81 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 50 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 38 п. Подножье;
- - в размере 385738,64 рублей, в том числе 377312 рублей основного долга и 8426,64 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 48 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 30 ул. Школьная;
- - в размере 312395,43 рублей, в том числе 305571 рубль основного долга и 6824,43 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 39 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 36 ул. Экипажная;
- - в размере 322104,52 рубля, в том числе 315068 рублей основного долга и 7036,52 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 47 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 6 ул. Экипажная;
- - в размере 590468,05 рублей, в том числе 577569 рублей основного долга и 12899,05 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 32 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 1 п. КЭТ;
- - в размере 428331,09 рубля, в том числе 418974 рубля основного долга и 9357,09 рубля неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 29 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 15 п. Воевода;
- - в размере 756944,79 рубля, в том числе 740409 рублей основного долга и 16535,79 рублей неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 49 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 36 п. Подножье;
- - в размере 314108 рублей 85 копеек, в том числе 307247 рублей основного долга и 6861 рубль 85 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 44 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 54 ул. Экипажная,
- - в размере 308969 рублей 57 копеек, в том числе 302220 рублей основного долга и 6749 рублей 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 42 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 48 ул. Экипажная;
- - в размере 326616 рублей 08 копеек, в том числе 319481 рубль основного долга и 7135 рублей 08 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 38 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 34 ул. Экипажная;
- - в размере 245005 рублей 25 копеек, в том числе 239653 рубля основного долга и 5352 рубля 25 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 40 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 38 ул. Экипажная;
- - в размере 798734 рубля 73 копейки, в том числе 781286 рублей основного долга и 17448 рублей 73 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 37 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 3 ул. Зеленая;
- - в размере 350317 рублей 85 копеек, в том числе 342665 рубля основного долга и 7652 рубля 85 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 35 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 14 п. Подножье,
- - в размере 287837 рублей 95 копеек, в том числе 281550 рублей основного долга и 6287 рублей 95 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 28 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 21 п. Подножье;
- - в размере 808688 рублей 16 копеек, в том числе 791022 рубля основного долга и 17666 рублей 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 34 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 31 п. Мелководный;
- - в размере 590468 рублей 05 копеек, в том числе 577569 рублей основного долга и 12899 рублей 05 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 33 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 2 п. КЭТ;
- - в размере 336953 рубля 91 копейка, в том числе 329593 рубля основного долга и 7360 рублей 91 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 31 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 35 п. Воевода;
- - в размере 336953 рубля 91 копейка, в том числе 329593 рубля основного долга и 7360 рублей 91 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 30 на выполнение работ по капитальному ремонту крыши жилого дома N 34 п. Воевода.
Определением от 05.12.2012 по делу N А51-17166/2012 требования ТСЖ "Остров Русский" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра", основанные на договорах подряда на выполнение работ по капитальному ремонту крыш жилых домов от 16.04.2012 NN 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50 объединены для совместного рассмотрения в одно производство.
22.10.2012 поступили дополнительные пояснения, в которых кредитор просит вынести судебный акт о включении в реестр требований кредиторов должника на основании вышеуказанных договоров, а также договора подряда N 41 требования в общем размере 10432677 рублей 49 копеек, в том числе 10204114 рублей основного долга и 228563 рубля 49 копеек пени.
Кроме того, 19.09.2012 в рамках дела N А51-17166/2012 ТСЖ "Остров Русский" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра" следующих требований:
- - в размере 790208 рублей 46 копеек, в том числе 772946 рублей основного долга и 17262 рубля 46 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 4 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 35 п. Воевода;
- - в размере 282380 рублей 74 копейки, в том числе 276212 рублей основного долга и 6168 рублей 74 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 15 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 38 ул. Экипажная;
- - в размере 479812 рублей 73 копейки, в том числе 469331 рубль основного долга и 10481 рубль 73 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 1 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 21 п. Подножье;
- - в размере 1031513 рублей 88 копеек, в том числе 1008980 рублей основного долга и 22533 рубля 88 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 19 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 52 ул. Экипажная;
- - в размере 466105 рублей 28 копеек, в том числе 455923 рубля основного долга и 10182 рубля 28 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 5 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 1 п. КЭТ;
- - в размере 1538446 рублей 04 копейки, в том числе 1504838 рублей основного долга и 33608 рублей 04 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 12 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 3 ул. Зеленая;
- - в размере 1480632 рубля 08 копеек, в том числе 1448287 рублей основного долга и 32345 рублей 08 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 16 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 41 ул. Экипажная;
- - в размере 1465821 рубль 54 копейки, в том числе 1433800 рублей основного долга и 32021 рубль 54 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 17 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 43 ул. Экипажная;
- - в размере 254391 рубль 29 копеек, в том числе 248834 рубля основного долга и 5557 рублей 29 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 20 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 54 ул. Экипажная;
- - в размере 768144 рубля 46 копеек, в том числе 751364 рубля основного долга и 16780 рублей 46 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 11 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 28 п. Подножье;
- - в размере 1404025 рублей 57 копеек, в том числе 1373354 рубля основного долга и 30671 рубль 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 27 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 38 п. Подножье;
- - в размере 477873 рубля 35 копеек, в том числе 467434 рубля основного долга и 10439 рублей 35 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 2 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 15 п. Воевода;
- - в размере 933945 рублей 45 копеек, в том числе 913543 рубля основного долга и 20402 рубля 45 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 7 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 31 п. Мелководный;
- - в размере 1139027 рублей 57 копеек, в том числе 1114145 рублей основного долга и 24882 рубля 57 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 25 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 30 ул. Школьная;
- - в размере 458546 рублей 16 копеек, в том числе 448529 рублей основного долга и 10017 рублей 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 24 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 6 ул. Экипажная;
- - в размере 450581 рубль 16 копеек, в том числе 440738 рублей основного долга и 9843 рубля 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 13 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 34 ул. Экипажная;
- - в размере 486158 рублей 34 копейки, в том числе 475538 рублей основного долга и 10620 рублей 34 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 23 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 79 п. Шигино;
- - в размере 1214501 рубль 32 копейки, в том числе 1187970 рублей основного долга и 26531 рубль 32 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 9 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 28 п. Парис;
- - в размере 247141 рубль 93 копейки, в том числе 241743 рубля основного долга и 5398 рублей 93 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 10 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 14 п. Подножье;
- - в размере 450581 рубль 16 копеек, в том числе 440738 рублей основного долга и 9843 рубля 16 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 18 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 48 ул. Экипажная;
- - в размере 253737 рублей 01 копейка, в том числе 248194 рубля основного долга и 5543 рубля 01 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 21 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 56 ул. Экипажная;
- - в размере 4461789 рублей 81 копейка, в том числе 4364320 рублей основного долга и 87469 рублей 81 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 26 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 36 п. Подножье;
- - в размере 317042 рубля 94 копейки, в том числе 310117 рублей основного долга и 6925 рублей 94 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 14 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 36 ул. Экипажная;
- - в размере 254363 рубля 69 копеек, в том числе 248807 рублей основного долга и 5556 рублей 69 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 22 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 58 ул. Экипажная;
- - в размере 466139 рублей 02 копейки, в том числе 455956 рублей основного долга и 10183 рубля 02 копейки неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 6 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 2 п. КЭТ;
- - в размере 808355 рублей 90 копеек, в том числе 790697 рублей основного долга и 17658 рублей 90 копеек неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 3 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 34 п. Воевода;
- - в размере 1958970 рублей 61 копейка, в том числе 1916176 рублей основного долга и 42794 рубля 61 копейка неустойки на основании договора подряда от 16.04.2012 N 8 на выполнение работ по капитальному ремонту фасада жилого дома N 24 п. Парис.
22.10.2012 ТСЖ "Остров Русский" направило дополнительные пояснения, согласно которым просило включить требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 24340237 рублей 49 копеек, в том числе 23808514 рублей основной долг, 531723 рубля 49 копеек пени в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра".
Определением от 29.11.2012 требования ТСЖ "Остров Русский" о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Косандра", основанные на договорах подряда на выполнение работ по капитальному ремонту фасадов жилых домов от 16.04.2012 NN 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, объединены в одно производство для совместного рассмотрения.
Определением суда от 22.01.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 24340237 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Бурова А.В. для объединения с делом N А51-31198/2012.
Определением суда от 24.01.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Бурова А.В. для объединения с делом N А51-31198/2012.
Определением суда от 11.06.2013 в связи с объединением дел N А51-31198/2012 и А51-17166/2012 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Д.Н. Кучинского.
Определением Арбитражного суда Приморского края от 08.07.2013 по делу N А51-17166/2012 с учетом определения об исправлении опечатки от 01.08.2013 признаны обоснованными и подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 34012628 рублей основного долга; рассмотрение заявления о включении в реестр требований ЗАО "Косандра" неустойки по договорам подряда отложено.
Не согласившись с вынесенным определением, ЗАО "Косандра" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить в полном объеме. Ссылается на неустранение ТСЖ "Остров Русский" в установленный срок недостатков, послуживших основанием для оставления заявлений без движения, в связи с чем, как полагает апеллянт, суд первой инстанции должен был вернуть заявления товарищества. Указывает на то, что определениями суда от 22.10.2012 и от 29.11.2012 были объединены в одно производство требования кредитора ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 34772914,98 рублей, однако в обжалуемом определении суд сослался на то, что определением суда от 11.06.2013 в производство судьи Д.Н. Кучинского переданы заявления кредитора об установлении требований в размере 43012628 рублей. Учитывая, что кредитором первоначально (19.09.2012) направлены в суд заявления об установлении требований в общем размере 34772914,98 рублей, полагает, что суд неправомерно счел обоснованными требования в большем размере. Также считает, что поскольку определением суда от 11.06.2013 в производство судьи Д.Н. Кучинского переданы требования в размере 10432677,49 рублей, в производство судьи Д.Н. Кучинского требования в размере 24340237 рублей 49 копеек не передавались, в связи с чем отсутствовали основания для рассмотрения обоснованности данных требований. Ссылается на отсутствие надлежащего извещения должника и временного управляющего о времени и месте судебного заседания. Кроме того, должник не согласен с выводом суда о подаче кредитором требований в установленный срок, полагает, что заявления ТСЖ "Остров Русский" об установлении требований должны были быть оставлены без рассмотрения, учитывая, что они были поданы до опубликования сообщения о введении в отношении ЗАО "Косандра" наблюдения.
В канцелярию суда поступил письменный отзыв ТСЖ "Остров Русский" на апелляционную жалобу, в котором кредитор просит в удовлетворении жалобы отказать, ссылается на заявление требований в установленный законом срок.
В письменной отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий ЗАО "Косандра" Бабенко В.П. ссылается на то, что установить точную сумму требований кредитора невозможно, просит удовлетворить жалобу должника и назначить повторную судебную строительно-техническую экспертизу.
В судебном заседании 11.09.2013 представитель ЗАО "Косандра" поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.
Представитель ТСЖ "Остров Русский" по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Временный управляющий Бабенко В.П. поддержал доводы апелляционной жалобы.
Исследовав материалы дела и оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права.
В соответствии с частью 1 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта в порядке, установленном АПК РФ, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ.
Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.
При этом согласно части 6 статьи 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.
Из пункта 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" следует, что арбитражный управляющий подлежит обязательному извещению о времени и месте судебных заседаний или процессуальных действий в рамках обособленного спора.
Определением суда от 11.06.2013 требования ТСЖ "Остров Русский" в общем размере 10432677 рублей 49 копеек переданы в производство судьи Д.Н. Кучинского в связи с объединением дел N А51-31198/2012 и А51-17166/2012, и назначены к слушанию в судебное заседание на 01.07.2013.
Согласно материалам дела, данное определение направлено в адрес должника, Угольникова Е.С., ТСЖ "Остров Русский", что подтверждается почтовыми уведомлениями.
Учитывая общедоступность базы судебных актов арбитражных судов и размещение их на сайте Высшего Арбитражного Суда РФ, суд апелляционной инстанции установил, что определение Арбитражного суда Приморского края от 11.06.2013 в карточке дела N А51-17166/2012 не размещено на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
При этом во вводной части указанного судебного акта, имеющегося в материалах настоящего дела, отсутствует ссылка на номер дела, по которому требования ТСЖ "Остров Русский" назначены к слушанию.
При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что временный управляющий Бабенко В.П., утвержденный постановлением суда апелляционной инстанции от 22.04.2013, не считается извещенным надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не имел возможности отследить информацию о движении дела N А51-17166/2012 в карточке дела на сайте ВАС РФ, в связи с чем был лишен возможности выдвигать свои доводы и возражения.
Следовательно, довод апелляционной жалобы ЗАО "Косандра" о ненадлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства временного управляющего Бабенко В.П. является обоснованным.
Согласно правилам пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае.
В силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.
Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2012 рассмотрение заявления ТСЖ "Остров Русский" к судебному разбирательству по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, назначено в судебное заседание 08.10.2013.
В судебном заседании 08.10.2013 объявлялся перерыв до 14 часов 50 минут 15.10.2013. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, считаются уведомленными в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ N 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на доске объявлений в здании суда и на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.
Судебное заседание неоднократно откладывалось на основании статьи 158 АПК РФ. В судебном заседании апелляционной инстанции 21.11.2013 рассмотрение заявления ТСЖ "Остров Русский" начато сначала в связи с изменением состава суда на основании статьи 18 АПК РФ.
В канцелярию суда поступили дополнительные пояснения ТСЖ "Остров Русский" по заявленным требованиям, ссылается на ненадлежащее исполнение должником обязательств по ремонту крыш домов, выполнение работ в зимнее время, что повлекло несоответствие по качеству и несоблюдение строительных технологий. Полагает, что должник своими действиями причинил кредитору существенные убытки, бросив объекты без письменного уведомления и без подписания актов приема-передачи проделанных работ. Ссылается на то, что договоры подряда являются недействительными сделками. Указывает на то, что ненадлежащее исполнение обязательств со стороны должника стало возможным вследствие недостаточного количества рабочих, привлеченных к ремонту одного дома (3 человека вместо 10), отсутствия старших на объектах и отсутствия строительных материалов.
В судебное заседание 16.12.2013 явились представители ТСЖ "Остров Русский" и конкурсного управляющего ЗАО "Косандра" Проскуренко А.В. Иные участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел заявление ТСЖ "Остров Русский" в отсутствие не явившихся представителей указанных лиц.
В судебном заседании представитель ТСЖ "Остров Русский" поддержал заявленные требования, просил включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника требования в размере 34012628 рублей основного долга.
Представитель конкурсного управляющего должника Проскуренко А.В. по заявленным требованиям возражал, просил отказать в их удовлетворении.
Судом рассмотрено и отклонено ходатайство представителя конкурсного управляющего должника об отложении судебного заседания, в обоснование которого представитель ссылается на то, что руководителем должника не передана документация конкурсному управляющему. Конкурсный управляющий, утвержденный решением суда от 27.11.2013 (резолютивная часть объявлена 25.11.2013), не был лишен возможности ознакомиться с материалами дела по рассматриваемому заявлению.
По ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены договоры подряда от 01.12.2011 NN 37, 36, 33, 34, 35, 32, договоры подряда от 06.10.2011 NN 07, 08, 09, 10, 11, 12, 13, договоры подряда от 07.10.2011 NN 17, 14, 19, 16, 18, договоры подряда от 11.10.2011 NN 20, 21, договоры подряда от 13.10.2011 NN 23, 22, договор подряда от 18.10.2011 N 27, договоры подряда от 19.10.2011 NN 28, 29, 30, договор подряда от 26.10.2011 N 31, заключенные ТСЖ "Остров Русский" и ЗАО "Косандра".
Также по ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены договоры подряда от 12.04.2013 NN 40/2, 45/2, 38/2, 24/2, 5/2, 10/2, 26/2, 16/2, 32/3, 29/2, 43/2, 422, 35/2, 37/2, 33/2, 46/2, 47/2, 34/2, 44/2, 30/2, 25/2, 31/2, 2/2, 19/2, 18/2, 17/2, 16/2, 7/2, 12/2, 6/2, 15/2, 20/2, 13/2, 14/2, 22/2, 21/2, 48/2, 41/2, 39/2, заключенные ТСЖ "Остров Русский" и ООО "ГЕФЕСТ"; справки о стоимости выполненных работ от 03.06.2013, 19.04.2013, 07.05.2013, 27.05.2013, договоры уступки прав (цессии) от 02.07.2013 с приложением соглашения о передаче прав и порядке расчетов; дополнительные соглашения к договорам подряда от 25.12.2012 N 02, 26.12.2012; дополнительные соглашения к договорам подряда от 16.07.2012; дополнительные соглашения к договорам подряда от 15.02.2013 N 01, от 10.09.2012, заключенным ТСЖ "Остров Русский" и ООО "Дельта Строй".
Также по ходатайству ТСЖ "Остров Русский" к материалам дела приобщены копия реестра всех объектов по договорам подряда с ЗАО "Косандра"; копия постановления Администрации г. Владивостока от 10.02.2012 N 472; копия договора на проведение строительного контроля при осуществлении капитального ремонта от 16.04.2012 N 15р/ф, заключенного ТСЖ "Остров Русский" и ООО "Стройкомпакт"; копия соглашения от 29.03.2012 N 29 о предоставлении субсидий из бюджета Владивостокского городского округа на проведение капитального ремонта многоквартирных домов; копия реестра выполненных работ по ЗАО "Косандра" за ноябрь 2011 года; копия договора подряда от 14.10.2011 N 25 на выполнение работ по капитальному ремонту (реставрации) фасада многоквартирного дома; копии справки о стоимости работ от 30.11.2011 N 1, акта приемки выполненных работ от 30.11.2011 N 1, платежного поручения от 31.10.2011 N 62.
По ходатайству ЗАО "Косандра" к материалам дела приобщены справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписанные подрядчиком (ЗАО "Косандра"); обращение должника на имя губернатора Приморского края от 15.08.2012 по поводу недобросовестного поведения руководителя ТСЖ "Остров Русский"; требования ЗАО "Косандра" на имя руководителя ТСЖ "Остров Русский" от 22.08.2012 о возврате подписанных экземпляров 50 договоров подряда и оплате выполненных работ по 7 договорам, от 03.09.2012 о переносе срока окончания работ на октябрь - ноябрь 2012 года, от 09.03.2012 (аналогичное требованию от 22.08.2012), от 10.09.2012 о возврате форм КС-2 и КС-3, от 12.09.2012; ответы ТСЖ "Остров Русский" от 23.08.2012 исх.N 2308/12, от 05.10.2012 исх.N 0510/12; перечень многоквартирных домов с указание стоимости ремонта и полученных субсидий на их ремонт; обращение ЗАО "Косандра" в прокуратуру Фрунзенского района г. Владивостока от 14.08.2012 и ответ от 01.10.2012; реестр стоимости выполненных работ по 50 договорам с ТСЖ "Остров Русский" от 16.04.2012; экспертное заключение НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" от 07.09.2012 N 111/3-12.
Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующему.
Из материалов дела следует, что 16.04.2012 ТСЖ "Остров Русский" (заказчик) и ЗАО "Косандра" (подрядчик) заключены договоры подряда NN 34, 32, 33, 29, 30, 31, 35, 28, 36, 49, 50, 46, 37, 48, 39, 38,40, 41, 42, 43, 44, 45, 47 (23 договора) на выполнение работ по капитальным ремонтам крыш жилых домов и NN 7, 5, 6, 2, 3, 4, 8, 9, 10, 1, 11, 26, 27, 23, 12, 25, 14, 13, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24 (27 договоров) на выполнение работ по капитальному ремонту фасадов жилых домов (далее - договоры подряда), предмет которых определен в сметной документации (приложения N 1 к договорам подряда).
Пунктами 3.1 договоров установлены следующие сроки выполнения работ: начало проведения работ - в течение 3-х рабочих дней с момента заключения договора; окончание проведения работ - не более 83 дней с момента заключения договора.
Цена договоров определена на основании открытого конкурса от 02.04.2012 по привлечению подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту фасадов многоквартирных домов и в общем по всем указанным договорам составляет 113375434 рублей
На основании пунктов 2.5 указанных договоров заказчик оплачивает подрядчику аванс в размере 30% от стоимости договора в течение 10 дней после его подписания. Окончательная оплата производится за фактически оконченные виды работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставлении счета в течение 14 дней.
Во исполнение пунктов 2.5 договоров подряда после их подписания ТСЖ "Остров Русский" перечислило на счета ЗАО "Косандра" авансовый платеж (30% от цены договоров) в общей сумме 34012628 рублей, что подтверждено платежными поручениями от 03.05.2012 N 44, 42, 43, 39, 40, 41, 45, 38, 46, 59, 60, 56, 47, 58, 59, 48, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 57, от 05.05.2012 N 80, 75, 78, 70, 72, 74, 82, 83, 84, 68, 86, 114, 116, 108, 88, 112, 92, 90, 94, 96, 98, 99, 101, 103, 105, 107, 110 и выпиской по лицевому счету.
В соответствии с пунктами 11.2 договоров подряда заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков в случае, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, а также в случае некачественного выполнения работ подрядчиком. В этом случае заказчик уведомляет подрядчика об отказе от исполнения договора с указанием причин. Моментом расторжения договора считается момент получения уведомления подрядчиком.
24.08.2012 ТСЖ "Остров Русский" направило в адрес ЗАО "Косандра" уведомление о расторжении договоров подряда от 16.04.2012 NN 34, 32, 33, 29, 30, 31, 35, 28, 36, 49, 50, 46, 37, 48, 39, 38,40, 41, 42, 43, 44, 45, 47; 7, 5, 6, 2, 3, 4, 8, 9, 10, 1, 11, 26, 27, 23, 12, 25, 14, 13, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24 в одностороннем порядке с требованием произвести возврат суммы переведенного аванса и оплаты неустойки.
28.08.2012 ЗАО "Косандра" получило уведомления о расторжении договоров, однако на 12.09.2012 ЗАО "Косандра" не произвело возврат суммы аванса и не оплатило неустойку.
Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения ТСЖ "Остров Русский" в арбитражный суд с требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 34772914,98 рублей, из которых 34012628 рублей основного долга и 760286,98 неустойки.
Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.
Как установлено судом, первоначально требования ТСЖ "Остров Русский" заявлены в деле о банкротстве ЗАО "Косандра" 19.09.2012, 22.10.2012 заявителем представлены дополнительные пояснения.
В связи с вынесением судом определения от 07.05.2013, которым дело о банкротстве ЗАО "Косандра" N А51-31198/2012 объединено в одно производство с делом о банкротстве ЗАО "Косандра" N А51-17166/2012 и объединенному производству присвоен N А51-17166/2012, 17.05.2013 ТСЖ "Остров Русский" обратилось в суд с ходатайством о передаче требований товарищества на рассмотрение судье Д.Н. Кучинскому в деле N А51-17166/2012
Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 25.05.2013.
Вместе с тем поскольку фактически требования ТСЖ "Остров Русский" находились на рассмотрении в арбитражном суде до вынесения постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2013 о введении в отношении ЗАО "Косандра" наблюдения, и в настоящее время кредитор лишен возможности предъявить свои требования в установленный статьей 71 Закона о банкротстве срок, то у суда не имеется оснований для оставления требований ТСЖ "Остров Русский" без рассмотрения.
Согласно пункту 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.
При этом под денежным обязательством в силу абзаца 4 статьи 2 Закона о банкротстве понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) основанию.
Пунктом 1 статьи 702 ГК РФ установлено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
Согласно положениям пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
В обоснование требований ТСЖ "Остров Русский" ссылается на перечисление должнику суммы аванса в размере 34012628 рублей по договорам подряда и на ненадлежащее исполнение должником обязательств по договорам, и полагает, что требования должны быть включены в реестр требований кредиторов в полном объеме суммы аванса.
Вместе с тем в материалы дела представлено экспертное заключение N 111/3-12, изготовленное НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" 07.09.2012. Экспертным заключением в ходе проведенного обследования жилых домов, расположенных в г. Владивостоке, на о.Русский, и являющихся объектами договоров подряда, заключенных должником и заявителем, определены виды и объемы фактически выполненных ЗАО "Косандра" работ по капитальному ремонту зданий. Согласно содержащимся в заключении эксперта ведомостям работ, фактически работы выполнены с различной степенью готовности в зависимости от вида работ.
Заявителем в материалы дела представлены договоры уступки прав (цессии) от 02.07.2013 с дополнительными соглашениями, по которым ТСЖ "Остров Русский" уступает права и обязанности по договорам подряда обществу с ограниченной ответственностью "Дельта Строй". Однако вышеуказанное экспертное заключение изготовлено в 2012 году, до подписания договоров уступки прав, в связи с чем данные договоры не могут быть расценены как доказательство того, что указанные в экспертном заключении работы фактически выполнены не должником.
Договоры с ЗАО "Косандра", представленные ТСЖ "Остров Русский" в обоснование того, что работы, на которые ссылается ЗАО "Косандра", выполнены в рамках совершенно иных договоров, не свидетельствуют о том, что указанные в них работы не могли быть выполнены в рамках договоров, представленных в обоснование заявленных требований.
Во исполнение определения суда от 15.10.2013 ЗАО "Косандра" представило пояснение относительно выполненных работ по договорам подряда в виде таблицы с указанием номеров договоров, объектов работ, перечисленного заявителем аванса в отношении каждого из договоров, заявленных товариществом требований в отношении каждого договора, объема выполненной обществом работы в денежном выражении, причитающихся должнику сумм за выполненную работу и подлежащих возврату сумм аванса по каждому договору. Расчеты основаны на экспертном заключении N 111/3-12, изготовленном НП "Независимая лаборатория строительной экспертизы и сертификации" 07.09.2012. Доказательств несоответствия выводов эксперта фактическим обстоятельствам заявителем не представлено.
В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков; если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.
В пункте 5 статьи 720 ГК РФ установлено, что при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Право заказчика на проведение экспертизы предусмотрено и пунктом 6.5 договоров подряда.
В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 ГК РФ). Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
Согласно пунктам 4.1.1 и 4.1.5 договоров подряда заказчик имеет право проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, и соблюдение им технологии производства работ, а также назначить представителя для контроля над сроком и качеством выполняемых работ. Аналогичное право заказчика закреплено в пункте 1 статьи 715 ГК РФ.
Как указывает заявитель, в соответствии с пунктами 3.1 договоров подряда срок исполнения работ по договорам подряда истек 07.07.2012. Однако доказательств того, что заказчик еще до окончания срока производства работ по договорам подряда выявил нарушения, допущенные подрядчиком, отказался от исполнения договора и потребовал возмещения причиненных убытков, не имеется. Заявитель также не воспользовался правом на проведение экспертизы выявленных недостатков при наличии спора с должником относительно качества проделанной им работы.
Акты первичного осмотра, составленные с участием ООО "Стройкомпакт", не могут быть приняты в качестве доказательства ненадлежащего качества работ, выполненных ЗАО "Косандра", поскольку составлены в одностороннем порядке без участия и уведомления ЗАО "Косандра". Оценка качества работ путем составления таких актов договорами подряда не предусмотрена.
С учетом изложенного суд, проверив представленные должником пояснения относительно выполненных работ по договорам подряда, установил, что задолженность ЗАО "Косандра" с учетом количества и качества фактически выполненных работ по договорам подряда и с учетом уплаченного обществу аванса составляет 14804698 рублей 16 копеек. Оснований для признания требований заявителя обоснованными в полном объеме у суда не имеется.
Поскольку согласно определению суда от 24.06.2013 при банкротстве должника подлежат применению правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве (банкротство застройщика), требования ТСЖ "Остров Русский" в размере 14804698 рублей 16 копеек основного долга на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 201.9 указанного Федерального закона подлежат включению в четвертую очередь реестра требований ЗАО "Косандра".
В силу вышеизложенного определение Арбитражного суда Приморского края по настоящему делу от 08.07.2013 подлежит отмене, заявленные ТСЖ "Остров Русский" требования подлежат частичному удовлетворению.
Руководствуясь статьями 258, 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,
постановил:
Определение Арбитражного суда Приморского края от 08.07.2013 по делу N А51-17166/2012 отменить.
Признать обоснованными требования Товарищества собственников жилья "Остров Русский" к Закрытому акционерному обществу "Косандра" в размере 14804698 (Четырнадцать миллионов восемьсот четыре тысячи шестьсот девяносто восемь) рублей 16 копеек основного долга. Требования включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.
В удовлетворении заявления о включении в реестр кредиторов требований в сумме 19207929 рублей 84 копеек основного долга отказать.
Заявление в части включения в реестр требований ЗАО "Косандра" неустойки по договорам подряда, подлежит рассмотрению судом первой инстанции в установленном законом порядке.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.
Председательствующий
А.В.ВЕТОШКЕВИЧ
Судьи
С.Б.КУЛТЫШЕВ
Н.А.СКРИПКА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)