Судебные решения, арбитраж
ЖСК (жилищно-строительный кооператив)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена "27" июня 2014 года.
Полный текст постановления изготовлен "04" июля 2014 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Радзиховской В.В.,
судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грищенко Ю.А.,
при участии:
- участника строительства - Гамолиной Екатерины Александровны;
- от Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края - Матанина А.Ю. - представителя по доверенности от 13.01.2014 N 19;
- от участника строительства Борисовой Зинаиды Ивановны - Соскова В.В. - представителя по доверенности от 20.09.2011;
- от участника строительства Четвертных Дмитрия Сергеевича - Руденко Л.А. - представителя по доверенности от 20.08.2013 N 19;
- конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "КриД-М" - Федосеевой В.В.;
- участника строительства - Шестаковой Ольги Владимировны
участника строительства - Бараковой Антонины Анатольевны
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Гамолиной Екатерины Александровны
на определение Арбитражного суда Красноярского края
от "30" апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009, принятое судьями Шальминым М.С., Григорьевой М.А., Жирных О.В.,
установил:
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 01.09.2009 закрытое акционерное общество "КриД-М" (ОГРН 1022402121697, ИНН 2463051920) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете "Коммерсант" N 174 от 19.09.2009.
Определением арбитражного суда от 16.08.2011 суд определил применить при банкротстве закрытого акционерного общества "КриД-М" правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Определением от 19.07.2013 Караяниди Евгений Владимирович отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "КриД-М". Конкурсным управляющим должником утверждена Федосеева Виктория Викторовна.
29.11.2013 в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В., уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым просит суд передать в жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4" в счет удовлетворения требований участников строительства - закрытого акционерного общества "КриД-М" права застройщика на следующие объекты незавершенные строительством и земельный участок, принадлежащие закрытому акционерному обществу "КриД-М":
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый номер 24:11:0090104:1716;
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый номер 24:11:0090104:1713;
- - 3/4 доли в праве собственности на земельный участок общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8.
Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В. о передаче объектов незавершенных строительством в жилищно-строительный кооператив удовлетворено. В жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4" в счет удовлетворения требований участников строительства - закрытого акционерного общества "КриД-М" переданы права застройщика на следующие объекты незавершенные строительством и земельный участок, принадлежащие закрытому акционерному обществу "КриД-М":
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый номер 24:11:0090104:1716;
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый номер 24:11:0090104:1713;
- - 3/4 доли в праве собственности на земельный участок общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8.
Не согласившись с данным судебным актом, Гамолина Екатерина Александровна обратилась с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.
Заявитель апелляционной жалобы указал, что проверяя соблюдение условия, предусмотренного подпунктом 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве (о достаточности имущества у должника для погашения требований текущих, первой и второй очереди) арбитражный суд применил нормы пункта 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, при этом сославшись на заключение конкурсного управляющего от 18.11.2013, из которого следовало, что после передачи объектов незавершенного строительства участникам строительства у ЗАО "КриД-М" не остается имущества для погашения текущих платежей и требований кредиторов второй очереди. Однако, заявитель апелляционной жалобы полагает, что логическое толкование приведенной нормы права позволяет сделать вывод о том, что законодатель предусмотрел такой порядок погашения текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди лишь в случае недостаточности имущества должника после передачи объектов незавершенного строительства ЖСК. Тем самым в случае полного отсутствия имущества у должника для погашения указанных требований кредиторов положения заявитель апелляционной жалобы полагает, что конкурсным управляющим не соблюдено одно из обязательных условий передачи объектов незавершенного строительства ЖСК, в связи, с чем арбитражный суд первой инстанции должен был отказать в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего.
Суд, не указав конкурентный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, оплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещениях, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК объектов незавершенного строительства, лишь формально констатировал положения закона, регламентирующие создание ЖСК, устранившись от непосредственной контрольной функции, возложенной на суд в случае применения к должнику-застройщику процедуры банкротства, предоставив разрешение данного вопроса по усмотрению жилищно-строительного кооператива, что может повлечь нарушения прав и интересов участников строительства при распределении жилых помещений.
Суд не проверил соблюдение положений, предусмотренных пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве, поскольку, сделав вывод о том, что членами ЖСК являются участники строительства, чьи требования включены в реестр, за исключением голосовавших "против", суд не отразил в своем определении, проверялся ли им данный момент и кто из участников голосовал "против" по вопросу о вступлении в ЖСК.
Конкурсный управляющий ЗАО "КриД-М" Федосеева В.В. в своем отзыве на апелляционную жалобу указала, что считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу, не подлежащую удовлетворению в связи со следующим.
11.03.2014 на повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М", проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве, на повестке собрания рассматривалось два вопроса: "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с п. п. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве" и "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК, с целью завершения строительства многоквартирных домов и предоставления в многоквартирных домах, строительство которых завершено, членами указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, а также последующего управления жилыми и нежилыми помещениями указанных домов. Единогласно принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М"в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4", что свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М" - ЖСК "Солонцы-4". На повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М" 11.03.2014 г. 100% участников строительства или 79, 21% от общего числа голосов требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания, принято решение о вступлении в уже созданный ЖСК "Солонцы-4". При таких обстоятельствах, в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, выключенные в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объектов незавершенного строительства), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании. В целях установления участников строительства отказавшихся от передачи объектов, а голосовавших "против" по вопросу вступления в ЖСК не было, конкурсным управляющим направлялись письма участникам строительства ОАО "АК Барс Ипотека", Безиковой М.А., Акулову А.А., не присутствовавшим на собрании 11.03.2014 и не вступившим по состоянию на 26.03.2014 в члены ЖСК "Солонцы-4" с предложением представить конкурсному управляющему в случае отказа от передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М", конкурсному управляющему таких заявлений не поступало. Порядок создания ЖСК "Солонцы-4" и членство участников строительства ЗАО "КриД-М" не противоречит требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве и не нарушает права участников строительства ЗАО "КриД-М". По состоянию на 23.04.2014 все участники строительства ЗАО "КриД-М" являлись членами ЖСК "Солонцы-4". Таким образом, нормы п. 8 ст. 201.10 Закона о банкротстве соблюдены.
Кроме того, конкурсный управляющий отклонил довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд не указал конкретный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК "Солонцы-4" объектов незавершенного строительства. В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении. Эти данные отражены в приложении N 1 к Уставу ЖСК "Солонцы-4" и включают в себя список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, что не может повлечь нарушение прав и интересов участников строительства. Гамолина Е.А. являясь учредителем ЖСК "Солонцы-4", как участник строительства ЗАО "КриД-М", с момента государственной регистрации ЖСК - 14.01.2014 и является его членом. В качестве паевого взноса ЖСК "Солонцы-4" Гамолиной Е.А. были переданы права застройщика на объекты незавершенного строительства в виде денежного требования в сумме 1100000 рублей. Права требования выплаты соответствующего пая при выходе из ЖСК гарантировано члену кооператива согласно ст. 125, 130, 132 Жилищного кодекса Российской Федерации. Кроме того, согласно Устава ЖСК "Солонцы-4", Гамолиной Е.А., как члену ЖСК предоставлено право требования 2-х комнатной квартиры, площадью 55 кв. м в жилом доме по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4.
От Четвертых Дмитрия Сергеевича поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому участник строительства считает определение Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 законным и обоснованным.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2014 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 27.06.2014.
В судебном заседании Гамолина Е.А. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2014 года и принять по делу новый судебный акт.
Конкурсный управляющий Федосеева В.В. опровергла доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Представитель участника строительства Четвертных Дмитрия Сергеевича поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, определение Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 оставить без изменения.
Представитель Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края возразил против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, с определением суда первой инстанции согласен.
Участник строительства Баракова Антонина Анатольевна письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, согласен с определением суда первой инстанции.
Представитель участника строительства Борисовой Зинаиды Ивановны возразил против доводов апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Судом возвращены конкурсному управляющему закрытого акционерного общества "КриД-М" Федесеевой В.В. документы, приложенные к отзыву на апелляционную жалобу, а именно: копия устава жилищно-строительного кооператива "СОЛОНЦЫ-4" (новая редакция от 2014 г.), заявление о вступлении в члены ЖСК от 06.04.2014, 15.03.2014, копия листов паспорта Варзанова Е.А., сопроводительное письмо от 16.01.2014, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица серия 24 N 006244510 от 14.01.2014, копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе серия 24 N 006244511, поскольку данные документы уже имеются в материалах дела и повторное представление копий не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.
Остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела, оценив в совокупности доказательства по делу, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.
Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве), статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.
Судом первой инстанции удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В. о передаче объектов незавершенных строительством в жилищно-строительный кооператив удовлетворено. Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.
Согласно пункту 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу (далее - передача объекта незавершенного строительства).
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, должник ЗАО "КриД-М" имеет права на следующие объекты незавершенного строительства и земельные участки:
- - объект N 1 - незавершенный строительством дом, назначение: объект незавершенного строительства, площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, 3-х этажный, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый (или условный) номер: 24:11:0090104:1716, принадлежит на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 347422 от 21.11.2012;
- - объект N 2 - незавершенный строительством дом, назначение: объект незавершенного строительства, площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, 3-х этажный, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый (или условный) номер: 24:11:0090104:1713, принадлежит на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 3474232 от 21.11.2012;
- - земельный участок, общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, уч. 1/8 (3/4 доли в праве собственности, с учетом существующих обременений - ипотека).
Согласно пункту 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:
1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи;
2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;
3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;
4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения;
5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности;
6) земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве;
7) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.
В соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в случае, если стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, участники строительства и (или) третьи лица вправе внести денежные средства в размере такого превышения за вычетом пяти процентов на депозитный счет арбитражного суда до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Согласно пункту 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Суд первой инстанции, верно, указал, что материалами дела подтверждается, что настоящее время имеются в наличии все условия, поименованные в пункте 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве для передачи участникам строительства объектов незавершенных строительством.
В обоснование заявленного конкурсным управляющим ходатайства о передаче объектов незавершенного строительства и земельный участок представлено заключение от 18.11.2013 о возможности передачи объектов незавершенных строительством (т.д. 66; л. д. 9-14).
Кроме того, конкурсным управляющим представлены сведения об участниках строительства, включенных в реестр по денежным обязательствам, а также реестр требований о передаче жилых помещений и соглашение об отступном.
Как следует из заключения от 18.11.2013, стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок равна рыночной стоимости объекта незавершенного строительства и земельного участка, и составляет согласно отчету об оценке N 1015011-13Н от 12.11.2013-74860000 рублей, в том числе:
1) объект незавершенного строительства по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, 660015, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2 - стоимостью 33310000 рублей;
2) объект незавершенного строительства по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, 660015, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4 - стоимостью 37010000 рублей;
3) земельный участок (3/4 доли в праве собственности), общей площадью 24 000 кв. м, кадастровый номер 24:11:090104:0113, расположенный по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, микрорайон Южный, уч. 1/8 - стоимостью 4540000 рублей.
Совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений составляет 69300490 рублей 07 копеек.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на 5559509 рублей 93 копейки = (74 860 000-69 300 490,07). При этом, 5% от совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений составляет 3465024 рубля 50 копеек = (69 300 490,07 руб. х 5%), следовательно, размер превышения за вычетом 5% составляет 2094485 рублей 43 копейки = (5 559 509,93-3 465 024,50).
Поскольку стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений. В связи с указанным, для выполнения условия требуется:
- - либо принятие решения четвертями голосов кредиторов третьей очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, о согласии на передачу объекта незавершенного строительства;
- - либо на депозитный счет арбитражного суда должны быть внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 Закона о банкротстве, а именно: участниками строительства и (или) третьими лицами до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Материалами дела подтверждается, что с целью выполнения условия, предусмотренного пп. 1 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве, а именно до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства, 22.04.2014 на депозитный счет Арбитражного суда Красноярского края ЖСК "Солонцы-4" внесены денежные средства в размере 2094485 рублей 43 копейки, что подтверждается платежным поручением N 5 от 22.04.2014.
Кроме того, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при рассмотрении настоящего ходатайства соблюдено условие, предусмотренное и пп. 2 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве. Как следует из реестра требований кредиторов и реестра текущих платежей по состоянию на 22.04.2014 (т. 73 л. д. 58-129) требования текущих кредиторов и кредиторов второй очереди составляют сумму - 17025888 рублей 36 копеек, в том числе текущие платежи составляют 16172335 рублей 32 копейки; платежи первой очереди - погашены; второй очереди - 853553 рубля 04 копейки. Из заключения конкурсного управляющего от 18.11.2013 следует, что после передачи объектов незавершенного строительства участникам строительства у ЗАО "КриД-М" не остается имущества для погашения текущих платежей и требований кредиторов второй очереди. Таким образом, размер превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства составляет 17025888 рублей 36 копеек, при этом, 10% стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок составляет 7486000 рублей.
Материалами дела подтверждается, что с целью соблюдения требований пп. 2 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве ЖСК "Солонцы-4" в соответствии со статьей 201.15 Закона о банкротстве 21.04.2014 на специальный расчетный счет ЗАО "КриД-М" N 40702810100030003085 в АКБ "Енисейский объединенный банк" (банковская выписка N 3119 от 22.04.2014) по платежному поручению N 1 от 21.04.2014 перечислены денежные средства в размере 7486000 рублей, с целью последующего погашения требований кредиторов по текущим платежам, а также требований кредиторов второй очереди, включенных в реестр требований кредиторов ЗАО "КриД-М".
Как следует из материалов дела, требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, отсутствуют. Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что условие, предусмотренное пп. 3 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве выполнено.
Учитывая изложенное, довод заявителя жалобы о том, что одно из обязательных условий передачи объектов незавершенного строительства ЖСК, предусмотренного 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, не было соблюдено, суд апелляционной инстанции отклоняет как несостоятельный.
Как следует из заключения конкурсного управляющего ЗАО "КриД-М" о возможности передачи объекта незавершенного строительства от 18.11.0213 (т. 66 л. д. 7-17), в объекте N 1 незавершенного строительства 26 жилых помещений после завершения строительства дома и 25 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений. В объекте N 2 незавершенного строительства 24 жилых помещения после завершения строительства дома и 20 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений.
Таким образом, по объектам N 1 и N 2 всего 50 жилых помещений после завершения строительства дома и 45 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений.
Кроме того, суд первой инстанции правомерно учел следующие обстоятельства:
21.10.2004 между ЗАО "КриД-М" (предприятие) и Федоренко Тамарой Вениаминовной (инвестор) заключен договор N 21/10-1 об участии в финансировании строительства жилого дома N 6 жилого комплекса в мкр. Южный п. Солонцы (объект) с целью приобретения инвестором на праве собственности жилого помещения (двухкомнатной квартиры) N 5 (строительный номер), дома N 6 (строительный номер), в 1 подъезде, на 2 этаже, общей площадью 75,5 кв. м.
Таким образом, в силу договора от 21.10.2004 N 21/10-1 об участии в финансирования строительства жилого дома, заключенного инвестором с ЗАО "КриД-М", у ЗАО "КриД-М" возникла обязанность передать Федоренко Тамаре Вениаминовне двухкомнатную квартиру N 5 (строительный номер) общей площадью 75,5 кв. м, расположенную на 2 этаже в 1 подъезде в доме N 6 (строительный номер) в мкр. Южный п. Солонцы.
Определением арбитражного суда от 02.02.2012 по делу N А33-1370/2009-к116 требование Федоренко Тамары Вениаминовны включено в реестр денежных требований кредиторов закрытого акционерного общества "КриД-М" в сумме 2374763 рубля в третью очередь реестра, из которых: 1170250 рублей - основной долг, 850245 рублей неустойка, 354268 рублей проценты за пользование чужими денежными средствами. Вместе с тем, судом первой инстанции установлено, что между ЗАО "КриД-М" и участником строительства Федоренко Т.В., включенной в реестр требований кредиторов с денежным требованием не обеспеченным жилым помещением в объектах незавершенного строительства, 03.04.2014 подписано соглашение об отступном на передачу жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям ранее заключенного договора, предусматривающего передачу жилого помещения, а именно, двухкомнатной квартиры N 4-2, общей площадью 51,86 кв. м, расположенной на втором этаже в 1 подъезде жилого дома N 2 по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, микрорайон Южный, на земельном участке N 1/8 (кадастровый номер 24:11:0090104:0113). Стоимость передаваемого имущества в денежном выражении составляет 2374763 рубля. Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что при рассмотрении настоящего ходатайства также соблюдено условие, предусмотренное пп. 4 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве.
Объекты незавершенного строительства принадлежат застройщику на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 347422 от 21.11.2012 (объект N 1), свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 3474232 от 21.11.2012 (объект N 2).
В силу названных Законом о банкротстве императивных условий, необходимых для реализации прав, предоставленных участникам строительства статьей 201.10 Закона о банкротстве, процедура погашения требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства окажется невозможной, если только застройщик не передаст свои права на земельный участок, поскольку в ином случае окажутся не соблюденными требования подпункта 6 пункта 3 статьи 201.10 названного Федерального закона.
Свидетельством о государственной регистрации права от 31.05.2004 (т. 67 л. д. 50) подтверждается, что земельный участок, общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, уч. 1/8, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит ЗАО "КриД-М" на праве общей долевой собственности (3/4 доли в праве собственности, с учетом существующих обременений - ипотека).
В соответствии с подпунктом 7 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена, если участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.
В соответствии с пунктом 1 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме. Отличительной особенностью создания жилищно-строительного кооператива в ходе банкротства застройщика от общих условий создания жилищно-строительного кооператива является то, что членами кооператива, созданного в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, являются только те лица, которые самостоятельно и добровольно приняли соответствующее решение. В случае создания жилищно-строительного кооператива в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, включенные в реестр кредиторов (за исключением голосовавших против), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании, проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве.
Таким образом, Закон о банкротстве подчиняет решению большинства судьбу тех участников строительства, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о вступлении в члены жилищно-строительного кооператива. Помимо того, что кредиторы, которые самостоятельно не принимали соответствующего решения, становятся членами жилищно-строительного кооператива, они также принимают на себя обязательства по внесению установленных уставом членских взносов, а также паевых взносов в виде объектов незавершенного строительства. Соответственно, при создании жилищно-строительного кооператива в ходе банкротства застройщика вопросы о членстве в кооперативе законодателем в целях защиты прав большинства участников строительства разрешены иным образом, нежели при создании юридического лица в общем порядке. В данном случае правоотношения сторон регламентируются специальными нормами законодательства, которые и подлежат применению.
В ходе банкротства должника статьями 15 и 201.10 Закона о банкротстве предусмотрены специальные правила о принятии решений участниками строительства и, соответственно, правовые последствия, которые наступают, в том числе, для лиц, не принимавших участие в голосовании. При этом участник строительства, не желающий вступать в жилищно-строительный кооператив, вправе проголосовать на собрании против такого вступления. Таким образом, при решении вопроса о передаче прав участников строительства в жилищно-строительный кооператив специальным законодательством (о банкротстве) предусмотрено исключение из общего правила, в силу которого отсутствие прямого волеизъявления лица порождает для него права и обязанности в виде участия в жилищно-строительном кооперативе в случае принятия такого решения собранием участников строительства.
Пунктом 16 статьи 201.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что при наличии у застройщика нескольких объектов незавершенного строительства жилищно-строительный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив создается в отношении каждого такого объекта, при этом решение собрания участников строительства принимается и определение арбитражного суда выносится в отношении всех таких объектов одновременно.
Кроме того, суд первой инстанции, верно, истолковал пункт 16 статьи 201.10 Закона о банкротстве, согласно которому при наличии у застройщика нескольких объектов незавершенного строительства положительное решение о передаче в жилищно-строительный кооператив может быть принято при условии, что все объекты будут переданы в жилищно-строительный кооператив для последующей достройки. Вопрос о количестве создаваемых жилищно-строительных кооперативов относится к компетенции собрания участников строительства. Принимаемое участниками строительства решение о вступлении в жилищно-строительный кооператив поглощает собой решение о создании жилищно-строительного кооператива. Иное толкование указанного решения, кроме как намерение передать незавершенные строительством объекты в состав жилищно-строительного кооператива, исключается. Таким образом, независимо от формы волеизъявления участников строительства - принятие на собрании решения о создании жилищно-строительного кооператива либо о вступлении в уже созданный жилищно-строительный кооператив - воля кредиторов направлена на последствие, предусмотренное статьей 201.10 Закона о банкротстве в виде передачи прав застройщика жилищно-строительному кооперативу. При этом, не имеет правового значения формальный способ выражения волеизъявления участников долевого строительства - принятие собранием решения о создании нового жилищно-строительного кооператива или вступление в уже существующий кооператив.
Материалами дела подтверждается, что участниками строительства ЗАО "КриД-М" и третьими лицами создан Жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4", зарегистрированный в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1142468000927, по юридическому адресу: 660025 г. Красноярск, ул. Семафорная, дом 289, строение 4, офис 2/2, с целью окончания строительства объектов по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2 и д. 4.
Из протокола собрания участников строительства ЗАО "КриД-М" от 04.03.2014 следует, что 04.03.2014 проведено собрание участников строительства ЗАО "КриД-М", которое не состоялось в связи с отсутствием кворума (т. 72 л. д. 6-9).
11.03.2014 конкурсным управляющим проведено повторное собрание участников строительства ЗАО "КриД-М" с повесткой собрания (т. 72 л. д. 30-172):
1) "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с пп. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве";
2) "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЖСК".
Общая сумма требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения повторного собрания (11.03.2014) составляет 69300490 рублей 07 копеек (т. 69 л. д. 1-60, т. 73 л. д. 36-123). В повторном собрании 11.03.2014 приняли участие участники строительства с суммой требований 54956912 рублей 16 копеек или 79,21% от общего числа голосов требований участников строительства. По итогам голосования на повторном собрании участников строительства 11.03.2014 решение о создании ЖСК не принято. За решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданный участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК "Солонцы-4" проголосовали 100% участников строительства, присутствующих на собрании.
Кроме того, материалами дела подтверждается, что ходатайств от участников строительства, отказавшихся от передачи объекта незавершенного строительства, конкурсному управляющему не поступало.
Согласно пункту 4 статьи 201.12 Закона о банкротстве решения собрания участников строительства по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом, принимаются тремя четвертями голосов участников строительства, имеющих право голоса на этом собрании. В соответствии с пунктом 1 статьи 201.12 Закона о банкротстве собрание участников строительства проводится по правилам статей 12 - 15 Закона о банкротстве с особенностями, предусмотренными данной статьей.
Суд первой инстанции, верно, указал, что поскольку статья 201.12 Закона о банкротстве не содержит особенностей проведения повторного собрания, следовательно, подлежат применению общие положения Закона о банкротстве, регулирующие порядок созыва и проведения повторного собрания кредиторов.
В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом. Иное толкование не соответствует пункту 1 статьи 201.12 Закона о банкротстве, предусматривающему субсидиарное применение статей 12 - 15 Закона о банкротстве. При этом, статья 201.12 Закона о банкротстве не содержит запрета на проведение повторного собрания участников строительства.
Таким образом, при проведении повторного собрания участников строительства (11.03.2014) собрание являлось правомочным, поскольку на собрании присутствовало 79,21% от общего количества голосов участников строительства, включенных в реестр.
В пункте 2 статьи 15 Закона о банкротстве содержатся вопросы, которые должны быть приняты большинством кредиторов от включенных в реестр кредиторов, в том числе о выборе процедуры банкротства, кандидатуры арбитражного управляющего. Однако, Закон о банкротстве не запрещает принимать соответствующие решения на повторном собрании кредиторов. При этом кворум, то есть число присутствующих на собрании, необходимое для признания его правомочным, составляет 30% от общего числа кредиторов, следовательно, решение будет считаться принятым, если за его принятие проголосует более половины от присутствующих.
Учитывая требования статьи 201.12 Закона о банкротстве, для принятия решения на повторном собрании участников строительства необходимо 3/4 голосов от присутствующих на собрании участников строительства.
Аналогичный вывод сделан судом в определении от 15.07.2013 по делу А33-3111/2009-к1598, оставленным без изменения постановлениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 и Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.01.2014.
Кроме того, указанный вывод суда также подтверждается следующим.
Согласно пункту 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с тем, что пункт 3 статьи 15 Закона, регулировавший специальный порядок проведения повторного собрания кредиторов по вопросам, предусмотренным пунктом 2 статьи 15 Закона, утратил силу, судам следует принимать во внимание, что решения по указанным вопросам на проводимом на основании пункта 4 статьи 12 Закона повторном собрании кредиторов принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.
В настоящее время пункт 3 статьи 15 Закона о банкротстве исключен, вместе с тем, в ранее действовавшей редакции указанным пунктом было предусмотрено, что в случае, если на собрании кредиторов, созванном для принятия решений, предусмотренных пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве, не представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, созывается повторное собрание кредиторов, которое правомочно принимать такие решения, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем тридцать процентов общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены. Очевидно, что указанная норма исключена из Закона о банкротстве, а Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 принято до внесения в Закон о банкротстве изменений Федеральным законом от 12.07.2011 N 210-ФЗ в части включения параграфа 7 главы IX Закона, регулирующего банкротство застройщиков.
Вместе с тем, внесение соответствующих изменений в Закон о банкротстве в части необходимого для принятия собранием кредиторов решений кворума свидетельствует об общей тенденции законодательства о банкротстве в части подчинения кредиторов, не присутствующих на собрании, решению простого большинства. Указанные изменения направлены на защиту прав добросовестных кредитов в целях недопущения срыва собраний мажоритарными кредиторами. Указанное правило также стимулирует кредиторов к участию в собрании и выражению своей воли.
В данном случае, за вступление в жилищно-строительный кооператив проголосовало 100% участников строительства, присутствовавших на собрании или 79,21% от общего количества голосов участников строительства, включенных в реестр. Таким образом, решение принято более чем 3/4 участников строительства, включенных в реестр, вследствие чего необходимое квалифицированное большинство голосов является набранным, а решение собранием принятым. На собрании 11.03.2014 принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4". Принятие указанного решения свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства в жилищно-строительный кооператив ЖСК "Солонцы-4".
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что, требование подпункта 7 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве соблюдено.
Поскольку жилищно-строительный кооператив не создается в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, а участниками строительства принято решение о вступлении в уже существующий жилищно-строительный кооператив, то суду надлежит установить, что требования к жилищно-строительному кооперативу, предъявляемые Законом о банкротстве, соблюдены.
В соответствии с пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве жилищно-строительный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив должен соответствовать следующим требованиям:
1) основными целями деятельности жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива являются завершение строительства многоквартирного дома и предоставление в многоквартирном доме, строительство которого завершено, членам указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений;
2) членами жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива являются все участники строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объекта незавершенного строительства);
3) в качестве паевых взносов члены жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива вносят при его создании переданные им права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, а также в установленный уставом такого кооператива срок денежные средства для завершения строительства.
В материалы дела представлен устав жилищно-строительного кооператива "Солонцы-4" (т. 68, л. д. 23-34, 40-53, т. 73 л. д. 130-145). В соответствии с п. 1.1, п. 2.1 устава ЖСК создан как добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства в целях принятия в порядке, предусмотренном статьей 201.10 Закона о банкротстве, у должника ЗАО "КриД-М" объектов незавершенного строительства, а именно, жилых домов N 2 и N 4, расположенных по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, а также, 3/4 доли в праве собственности на земельный участок, расположенный по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8, а также в целях завершения строительства вышеуказанных многоквартирных домов, ввода в эксплуатацию, дальнейшего управления многоквартирными домами и предоставления членам указанного кооператива жилых и нежилых помещений.
В соответствии с п. 3.1 устава, членами ЖСК "Солонцы-4" являются физические и юридические лица - участники строительства ЗАО "КриД-М", принявшие участие в создании кооператива и голосовавшие за его создание, в соответствии с особенностями положений Закона о банкротстве, в рамках дела о банкротстве (N А33-1370/2009), а также лица впоследствии принятые в кооператив в соответствии с процедурой, предусмотренной настоящим уставом, внутренними документами кооператива.
Кроме того, исходя из содержания сведений о паевом фонде ЖСК "Солонцы-4" в редакции от 11.04.2014 участие в жилищно-строительном кооперативе принимают третьи лица, что в данном случае не противоречит пункту 9 статьи 201.10 Закона о банкротстве, согласно которому в создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива наряду с участниками строительства могут участвовать и иные лица в случае, если жилых помещений в объекте незавершенного строительства после завершения его строительства будет больше, чем необходимо для удовлетворения требований всех участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений.
В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении.
Кроме того, суд первой инстанции, верно, определил, что уставом кооператива не определен срок, в который подлежат внесению денежные средства членами кооператива для завершения строительства. Вместе с тем, согласно части 1 статьи 129 Жилищного кодекса Российской Федерации член жилищного кооператива приобретает право собственности на жилое помещение в многоквартирном доме в случае выплаты паевого взноса полностью. При этом, очевидно, что до ввода объекта в эксплуатацию невозможно приобрести право собственности на жилое помещение, т.к. в силу части 1 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации. Следовательно, в данном случае подразумевается, что денежные средства для завершения строительства подлежат внесению членами кооператива в срок до получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в связи с чем отсутствие в уставе ЖСК "Солонцы-4" конкретного срока внесения денежных средства для завершения строительства, не является препятствием для решения вопроса о погашении требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства.
С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что требования пункта 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве в отношении ЖСК "Солонцы-4" соблюдены, а также выполнены все условия передачи объекта незавершенного строительства, предусмотренные пунктами 3 - 5 и 7 - 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве.
Довод апелляционной жалобы о том, что суд не указал конкретный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК "Солонцы-4" объектов незавершенного строительства, отклоняется судом апелляционной инстанции.
В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении. Эти данные отражены в приложении N 1 к Уставу ЖСК "Солонцы-4" и включают в себя список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, что не может повлечь нарушение прав и интересов участников строительства.
Гамолина Е.А. являясь учредителем ЖСК "Солонцы-4", как участник строительства ЗАО "КриД-М", с момента государственной регистрации ЖСК - 14.01.2014 и является его членом. В качестве паевого взноса ЖСК "Солонцы-4" Гамолиной Е.А. были переданы права застройщика на объекты незавершенного строительства в виде денежного требования в сумме 1100000 рублей. Права требования выплаты соответствующего пая при выходе из ЖСК гарантировано члену кооператива согласно ст. 125, 130, 132 Жилищного кодекса Российской Федерации. Кроме того, согласно Устава ЖСК "Солонцы-4", Гамолиной Е.А., как члену ЖСК предоставлено право требования 2-х комнатной квартиры, площадью 55 кв. м в жилом доме по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4.
Довод апелляционной жалобы о том, что суд не проверил соблюдение положений, предусмотренных пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве, отклоняется судом апелляционной инстанции, как необоснованный, ввиду следующего.
Материалами дела подтверждается, что 11.03.2014 на повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М", проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве, на повестке собрания рассматривалось два вопроса: "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с п. п. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве" и "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК, с целью завершения строительства многоквартирных домов и предоставления в многоквартирных домах, строительство которых завершено, членами указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, а также последующего управления жилыми и нежилыми помещениями указанных домов. Единогласно принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М"в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4", что свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М" - ЖСК "Солонцы-4". На повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М" 11.03.2014 г. 100% участников строительства или 79, 21% от общего числа голосов требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания, принято решение о вступлении в уже созданный ЖСК "Солонцы-4". При таких обстоятельствах, в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, выключенные в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объектов незавершенного строительства), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании. В целях установления участников строительства отказавшихся от передачи объектов, а голосовавших "против" по вопросу вступления в ЖСК не было, конкурсным управляющим направлялись письма участникам строительства ОАО "АК Барс Ипотека", Безиковой М.А., Акулову А.А., не присутствовавшим на собрании 11.03.2014 и не вступившим по состоянию на 26.03.2014 в члены ЖСК "Солонцы-4" с предложением представить конкурсному управляющему в случае отказа от передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М", конкурсному управляющему таких заявлений не поступало. Порядок создания ЖСК "Солонцы-4" и членство участников строительства ЗАО "КриД-М" не противоречит требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве и не нарушает права участников строительства ЗАО "КриД-М". По состоянию на 23.04.2014 все участники строительства ЗАО "КриД-М" являлись членами ЖСК "Солонцы-4".
Таким образом, нормы п. 8 ст. 201.10 Закона о банкротстве соблюдены.
На основании изложенного, Третий арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что арбитражный суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку и не допустил нарушений норм материального и процессуального права.
Доводы апелляционной жалобы не содержат достаточных фактов, которые влияли бы на обоснованность и законность судебного решения, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009.
Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
определение Арбитражного суда Красноярского края от "30" апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.
Председательствующий
В.В.РАДЗИХОВСКАЯ
Судьи
А.Н.БАБЕНКО
О.В.МАГДА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРЕТЬЕГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 04.07.2014 ПО ДЕЛУ N А33-1370/2009
Разделы:ЖСК (жилищно-строительный кооператив)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 июля 2014 г. по делу N А33-1370/2009
Резолютивная часть постановления объявлена "27" июня 2014 года.
Полный текст постановления изготовлен "04" июля 2014 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Радзиховской В.В.,
судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грищенко Ю.А.,
при участии:
- участника строительства - Гамолиной Екатерины Александровны;
- от Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края - Матанина А.Ю. - представителя по доверенности от 13.01.2014 N 19;
- от участника строительства Борисовой Зинаиды Ивановны - Соскова В.В. - представителя по доверенности от 20.09.2011;
- от участника строительства Четвертных Дмитрия Сергеевича - Руденко Л.А. - представителя по доверенности от 20.08.2013 N 19;
- конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "КриД-М" - Федосеевой В.В.;
- участника строительства - Шестаковой Ольги Владимировны
участника строительства - Бараковой Антонины Анатольевны
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Гамолиной Екатерины Александровны
на определение Арбитражного суда Красноярского края
от "30" апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009, принятое судьями Шальминым М.С., Григорьевой М.А., Жирных О.В.,
установил:
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 01.09.2009 закрытое акционерное общество "КриД-М" (ОГРН 1022402121697, ИНН 2463051920) признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете "Коммерсант" N 174 от 19.09.2009.
Определением арбитражного суда от 16.08.2011 суд определил применить при банкротстве закрытого акционерного общества "КриД-М" правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Определением от 19.07.2013 Караяниди Евгений Владимирович отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего закрытым акционерным обществом "КриД-М". Конкурсным управляющим должником утверждена Федосеева Виктория Викторовна.
29.11.2013 в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В., уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым просит суд передать в жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4" в счет удовлетворения требований участников строительства - закрытого акционерного общества "КриД-М" права застройщика на следующие объекты незавершенные строительством и земельный участок, принадлежащие закрытому акционерному обществу "КриД-М":
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый номер 24:11:0090104:1716;
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый номер 24:11:0090104:1713;
- - 3/4 доли в праве собственности на земельный участок общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8.
Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В. о передаче объектов незавершенных строительством в жилищно-строительный кооператив удовлетворено. В жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4" в счет удовлетворения требований участников строительства - закрытого акционерного общества "КриД-М" переданы права застройщика на следующие объекты незавершенные строительством и земельный участок, принадлежащие закрытому акционерному обществу "КриД-М":
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый номер 24:11:0090104:1716;
- - жилой дом площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес объекта: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый номер 24:11:0090104:1713;
- - 3/4 доли в праве собственности на земельный участок общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8.
Не согласившись с данным судебным актом, Гамолина Екатерина Александровна обратилась с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.
Заявитель апелляционной жалобы указал, что проверяя соблюдение условия, предусмотренного подпунктом 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве (о достаточности имущества у должника для погашения требований текущих, первой и второй очереди) арбитражный суд применил нормы пункта 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, при этом сославшись на заключение конкурсного управляющего от 18.11.2013, из которого следовало, что после передачи объектов незавершенного строительства участникам строительства у ЗАО "КриД-М" не остается имущества для погашения текущих платежей и требований кредиторов второй очереди. Однако, заявитель апелляционной жалобы полагает, что логическое толкование приведенной нормы права позволяет сделать вывод о том, что законодатель предусмотрел такой порядок погашения текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди лишь в случае недостаточности имущества должника после передачи объектов незавершенного строительства ЖСК. Тем самым в случае полного отсутствия имущества у должника для погашения указанных требований кредиторов положения заявитель апелляционной жалобы полагает, что конкурсным управляющим не соблюдено одно из обязательных условий передачи объектов незавершенного строительства ЖСК, в связи, с чем арбитражный суд первой инстанции должен был отказать в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего.
Суд, не указав конкурентный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, оплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещениях, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК объектов незавершенного строительства, лишь формально констатировал положения закона, регламентирующие создание ЖСК, устранившись от непосредственной контрольной функции, возложенной на суд в случае применения к должнику-застройщику процедуры банкротства, предоставив разрешение данного вопроса по усмотрению жилищно-строительного кооператива, что может повлечь нарушения прав и интересов участников строительства при распределении жилых помещений.
Суд не проверил соблюдение положений, предусмотренных пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве, поскольку, сделав вывод о том, что членами ЖСК являются участники строительства, чьи требования включены в реестр, за исключением голосовавших "против", суд не отразил в своем определении, проверялся ли им данный момент и кто из участников голосовал "против" по вопросу о вступлении в ЖСК.
Конкурсный управляющий ЗАО "КриД-М" Федосеева В.В. в своем отзыве на апелляционную жалобу указала, что считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу, не подлежащую удовлетворению в связи со следующим.
11.03.2014 на повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М", проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве, на повестке собрания рассматривалось два вопроса: "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с п. п. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве" и "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК, с целью завершения строительства многоквартирных домов и предоставления в многоквартирных домах, строительство которых завершено, членами указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, а также последующего управления жилыми и нежилыми помещениями указанных домов. Единогласно принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М"в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4", что свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М" - ЖСК "Солонцы-4". На повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М" 11.03.2014 г. 100% участников строительства или 79, 21% от общего числа голосов требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания, принято решение о вступлении в уже созданный ЖСК "Солонцы-4". При таких обстоятельствах, в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, выключенные в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объектов незавершенного строительства), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании. В целях установления участников строительства отказавшихся от передачи объектов, а голосовавших "против" по вопросу вступления в ЖСК не было, конкурсным управляющим направлялись письма участникам строительства ОАО "АК Барс Ипотека", Безиковой М.А., Акулову А.А., не присутствовавшим на собрании 11.03.2014 и не вступившим по состоянию на 26.03.2014 в члены ЖСК "Солонцы-4" с предложением представить конкурсному управляющему в случае отказа от передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М", конкурсному управляющему таких заявлений не поступало. Порядок создания ЖСК "Солонцы-4" и членство участников строительства ЗАО "КриД-М" не противоречит требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве и не нарушает права участников строительства ЗАО "КриД-М". По состоянию на 23.04.2014 все участники строительства ЗАО "КриД-М" являлись членами ЖСК "Солонцы-4". Таким образом, нормы п. 8 ст. 201.10 Закона о банкротстве соблюдены.
Кроме того, конкурсный управляющий отклонил довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд не указал конкретный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК "Солонцы-4" объектов незавершенного строительства. В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении. Эти данные отражены в приложении N 1 к Уставу ЖСК "Солонцы-4" и включают в себя список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, что не может повлечь нарушение прав и интересов участников строительства. Гамолина Е.А. являясь учредителем ЖСК "Солонцы-4", как участник строительства ЗАО "КриД-М", с момента государственной регистрации ЖСК - 14.01.2014 и является его членом. В качестве паевого взноса ЖСК "Солонцы-4" Гамолиной Е.А. были переданы права застройщика на объекты незавершенного строительства в виде денежного требования в сумме 1100000 рублей. Права требования выплаты соответствующего пая при выходе из ЖСК гарантировано члену кооператива согласно ст. 125, 130, 132 Жилищного кодекса Российской Федерации. Кроме того, согласно Устава ЖСК "Солонцы-4", Гамолиной Е.А., как члену ЖСК предоставлено право требования 2-х комнатной квартиры, площадью 55 кв. м в жилом доме по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4.
От Четвертых Дмитрия Сергеевича поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому участник строительства считает определение Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 законным и обоснованным.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2014 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 27.06.2014.
В судебном заседании Гамолина Е.А. поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2014 года и принять по делу новый судебный акт.
Конкурсный управляющий Федосеева В.В. опровергла доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Представитель участника строительства Четвертных Дмитрия Сергеевича поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, определение Арбитражного суда Красноярского края от 30.04.2014 оставить без изменения.
Представитель Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края возразил против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, с определением суда первой инстанции согласен.
Участник строительства Баракова Антонина Анатольевна письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, согласен с определением суда первой инстанции.
Представитель участника строительства Борисовой Зинаиды Ивановны возразил против доводов апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Судом возвращены конкурсному управляющему закрытого акционерного общества "КриД-М" Федесеевой В.В. документы, приложенные к отзыву на апелляционную жалобу, а именно: копия устава жилищно-строительного кооператива "СОЛОНЦЫ-4" (новая редакция от 2014 г.), заявление о вступлении в члены ЖСК от 06.04.2014, 15.03.2014, копия листов паспорта Варзанова Е.А., сопроводительное письмо от 16.01.2014, копия свидетельства о государственной регистрации юридического лица серия 24 N 006244510 от 14.01.2014, копия свидетельства о постановке на учет в налоговом органе серия 24 N 006244511, поскольку данные документы уже имеются в материалах дела и повторное представление копий не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.
Остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела, оценив в совокупности доказательства по делу, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.
Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве), статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.
Судом первой инстанции удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего Федосеевой В.В. о передаче объектов незавершенных строительством в жилищно-строительный кооператив удовлетворено. Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.
Согласно пункту 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу (далее - передача объекта незавершенного строительства).
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, должник ЗАО "КриД-М" имеет права на следующие объекты незавершенного строительства и земельные участки:
- - объект N 1 - незавершенный строительством дом, назначение: объект незавершенного строительства, площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, 3-х этажный, инв. N 27:0264:43, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2, кадастровый (или условный) номер: 24:11:0090104:1716, принадлежит на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 347422 от 21.11.2012;
- - объект N 2 - незавершенный строительством дом, назначение: объект незавершенного строительства, площадью жилых помещений 1771 кв. м, площадью гаражей 284 кв. м, площадью застройки 752,4 кв. м, 3-х этажный, инв. N 24:0007:2, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4, кадастровый (или условный) номер: 24:11:0090104:1713, принадлежит на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 3474232 от 21.11.2012;
- - земельный участок, общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:0113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, уч. 1/8 (3/4 доли в праве собственности, с учетом существующих обременений - ипотека).
Согласно пункту 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:
1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи;
2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;
3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;
4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения;
5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности;
6) земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве;
7) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.
В соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 Закона о банкротстве, в случае, если стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, участники строительства и (или) третьи лица вправе внести денежные средства в размере такого превышения за вычетом пяти процентов на депозитный счет арбитражного суда до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Согласно пункту 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Суд первой инстанции, верно, указал, что материалами дела подтверждается, что настоящее время имеются в наличии все условия, поименованные в пункте 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве для передачи участникам строительства объектов незавершенных строительством.
В обоснование заявленного конкурсным управляющим ходатайства о передаче объектов незавершенного строительства и земельный участок представлено заключение от 18.11.2013 о возможности передачи объектов незавершенных строительством (т.д. 66; л. д. 9-14).
Кроме того, конкурсным управляющим представлены сведения об участниках строительства, включенных в реестр по денежным обязательствам, а также реестр требований о передаче жилых помещений и соглашение об отступном.
Как следует из заключения от 18.11.2013, стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок равна рыночной стоимости объекта незавершенного строительства и земельного участка, и составляет согласно отчету об оценке N 1015011-13Н от 12.11.2013-74860000 рублей, в том числе:
1) объект незавершенного строительства по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, 660015, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2 - стоимостью 33310000 рублей;
2) объект незавершенного строительства по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, 660015, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4 - стоимостью 37010000 рублей;
3) земельный участок (3/4 доли в праве собственности), общей площадью 24 000 кв. м, кадастровый номер 24:11:090104:0113, расположенный по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, микрорайон Южный, уч. 1/8 - стоимостью 4540000 рублей.
Совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений составляет 69300490 рублей 07 копеек.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на 5559509 рублей 93 копейки = (74 860 000-69 300 490,07). При этом, 5% от совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений составляет 3465024 рубля 50 копеек = (69 300 490,07 руб. х 5%), следовательно, размер превышения за вычетом 5% составляет 2094485 рублей 43 копейки = (5 559 509,93-3 465 024,50).
Поскольку стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений. В связи с указанным, для выполнения условия требуется:
- - либо принятие решения четвертями голосов кредиторов третьей очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, о согласии на передачу объекта незавершенного строительства;
- - либо на депозитный счет арбитражного суда должны быть внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 статьи 201.10 Закона о банкротстве, а именно: участниками строительства и (или) третьими лицами до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.
Материалами дела подтверждается, что с целью выполнения условия, предусмотренного пп. 1 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве, а именно до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства, 22.04.2014 на депозитный счет Арбитражного суда Красноярского края ЖСК "Солонцы-4" внесены денежные средства в размере 2094485 рублей 43 копейки, что подтверждается платежным поручением N 5 от 22.04.2014.
Кроме того, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при рассмотрении настоящего ходатайства соблюдено условие, предусмотренное и пп. 2 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве. Как следует из реестра требований кредиторов и реестра текущих платежей по состоянию на 22.04.2014 (т. 73 л. д. 58-129) требования текущих кредиторов и кредиторов второй очереди составляют сумму - 17025888 рублей 36 копеек, в том числе текущие платежи составляют 16172335 рублей 32 копейки; платежи первой очереди - погашены; второй очереди - 853553 рубля 04 копейки. Из заключения конкурсного управляющего от 18.11.2013 следует, что после передачи объектов незавершенного строительства участникам строительства у ЗАО "КриД-М" не остается имущества для погашения текущих платежей и требований кредиторов второй очереди. Таким образом, размер превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства составляет 17025888 рублей 36 копеек, при этом, 10% стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок составляет 7486000 рублей.
Материалами дела подтверждается, что с целью соблюдения требований пп. 2 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве ЖСК "Солонцы-4" в соответствии со статьей 201.15 Закона о банкротстве 21.04.2014 на специальный расчетный счет ЗАО "КриД-М" N 40702810100030003085 в АКБ "Енисейский объединенный банк" (банковская выписка N 3119 от 22.04.2014) по платежному поручению N 1 от 21.04.2014 перечислены денежные средства в размере 7486000 рублей, с целью последующего погашения требований кредиторов по текущим платежам, а также требований кредиторов второй очереди, включенных в реестр требований кредиторов ЗАО "КриД-М".
Как следует из материалов дела, требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, отсутствуют. Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что условие, предусмотренное пп. 3 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве выполнено.
Учитывая изложенное, довод заявителя жалобы о том, что одно из обязательных условий передачи объектов незавершенного строительства ЖСК, предусмотренного 2 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, не было соблюдено, суд апелляционной инстанции отклоняет как несостоятельный.
Как следует из заключения конкурсного управляющего ЗАО "КриД-М" о возможности передачи объекта незавершенного строительства от 18.11.0213 (т. 66 л. д. 7-17), в объекте N 1 незавершенного строительства 26 жилых помещений после завершения строительства дома и 25 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений. В объекте N 2 незавершенного строительства 24 жилых помещения после завершения строительства дома и 20 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений.
Таким образом, по объектам N 1 и N 2 всего 50 жилых помещений после завершения строительства дома и 45 требований, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений.
Кроме того, суд первой инстанции правомерно учел следующие обстоятельства:
21.10.2004 между ЗАО "КриД-М" (предприятие) и Федоренко Тамарой Вениаминовной (инвестор) заключен договор N 21/10-1 об участии в финансировании строительства жилого дома N 6 жилого комплекса в мкр. Южный п. Солонцы (объект) с целью приобретения инвестором на праве собственности жилого помещения (двухкомнатной квартиры) N 5 (строительный номер), дома N 6 (строительный номер), в 1 подъезде, на 2 этаже, общей площадью 75,5 кв. м.
Таким образом, в силу договора от 21.10.2004 N 21/10-1 об участии в финансирования строительства жилого дома, заключенного инвестором с ЗАО "КриД-М", у ЗАО "КриД-М" возникла обязанность передать Федоренко Тамаре Вениаминовне двухкомнатную квартиру N 5 (строительный номер) общей площадью 75,5 кв. м, расположенную на 2 этаже в 1 подъезде в доме N 6 (строительный номер) в мкр. Южный п. Солонцы.
Определением арбитражного суда от 02.02.2012 по делу N А33-1370/2009-к116 требование Федоренко Тамары Вениаминовны включено в реестр денежных требований кредиторов закрытого акционерного общества "КриД-М" в сумме 2374763 рубля в третью очередь реестра, из которых: 1170250 рублей - основной долг, 850245 рублей неустойка, 354268 рублей проценты за пользование чужими денежными средствами. Вместе с тем, судом первой инстанции установлено, что между ЗАО "КриД-М" и участником строительства Федоренко Т.В., включенной в реестр требований кредиторов с денежным требованием не обеспеченным жилым помещением в объектах незавершенного строительства, 03.04.2014 подписано соглашение об отступном на передачу жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям ранее заключенного договора, предусматривающего передачу жилого помещения, а именно, двухкомнатной квартиры N 4-2, общей площадью 51,86 кв. м, расположенной на втором этаже в 1 подъезде жилого дома N 2 по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, микрорайон Южный, на земельном участке N 1/8 (кадастровый номер 24:11:0090104:0113). Стоимость передаваемого имущества в денежном выражении составляет 2374763 рубля. Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что при рассмотрении настоящего ходатайства также соблюдено условие, предусмотренное пп. 4 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве.
Объекты незавершенного строительства принадлежат застройщику на праве собственности ЗАО "КриД-М", что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 347422 от 21.11.2012 (объект N 1), свидетельством о государственной регистрации права N 24ЕК 3474232 от 21.11.2012 (объект N 2).
В силу названных Законом о банкротстве императивных условий, необходимых для реализации прав, предоставленных участникам строительства статьей 201.10 Закона о банкротстве, процедура погашения требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства окажется невозможной, если только застройщик не передаст свои права на земельный участок, поскольку в ином случае окажутся не соблюденными требования подпункта 6 пункта 3 статьи 201.10 названного Федерального закона.
Свидетельством о государственной регистрации права от 31.05.2004 (т. 67 л. д. 50) подтверждается, что земельный участок, общей площадью 24000 кв. м, кадастровый номер 24:11:0090104:113, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуального жилищного строительства, по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, уч. 1/8, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит ЗАО "КриД-М" на праве общей долевой собственности (3/4 доли в праве собственности, с учетом существующих обременений - ипотека).
В соответствии с подпунктом 7 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена, если участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.
В соответствии с пунктом 1 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме. Отличительной особенностью создания жилищно-строительного кооператива в ходе банкротства застройщика от общих условий создания жилищно-строительного кооператива является то, что членами кооператива, созданного в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, являются только те лица, которые самостоятельно и добровольно приняли соответствующее решение. В случае создания жилищно-строительного кооператива в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, включенные в реестр кредиторов (за исключением голосовавших против), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании, проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве.
Таким образом, Закон о банкротстве подчиняет решению большинства судьбу тех участников строительства, которые не принимали участия в голосовании по вопросу о вступлении в члены жилищно-строительного кооператива. Помимо того, что кредиторы, которые самостоятельно не принимали соответствующего решения, становятся членами жилищно-строительного кооператива, они также принимают на себя обязательства по внесению установленных уставом членских взносов, а также паевых взносов в виде объектов незавершенного строительства. Соответственно, при создании жилищно-строительного кооператива в ходе банкротства застройщика вопросы о членстве в кооперативе законодателем в целях защиты прав большинства участников строительства разрешены иным образом, нежели при создании юридического лица в общем порядке. В данном случае правоотношения сторон регламентируются специальными нормами законодательства, которые и подлежат применению.
В ходе банкротства должника статьями 15 и 201.10 Закона о банкротстве предусмотрены специальные правила о принятии решений участниками строительства и, соответственно, правовые последствия, которые наступают, в том числе, для лиц, не принимавших участие в голосовании. При этом участник строительства, не желающий вступать в жилищно-строительный кооператив, вправе проголосовать на собрании против такого вступления. Таким образом, при решении вопроса о передаче прав участников строительства в жилищно-строительный кооператив специальным законодательством (о банкротстве) предусмотрено исключение из общего правила, в силу которого отсутствие прямого волеизъявления лица порождает для него права и обязанности в виде участия в жилищно-строительном кооперативе в случае принятия такого решения собранием участников строительства.
Пунктом 16 статьи 201.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что при наличии у застройщика нескольких объектов незавершенного строительства жилищно-строительный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив создается в отношении каждого такого объекта, при этом решение собрания участников строительства принимается и определение арбитражного суда выносится в отношении всех таких объектов одновременно.
Кроме того, суд первой инстанции, верно, истолковал пункт 16 статьи 201.10 Закона о банкротстве, согласно которому при наличии у застройщика нескольких объектов незавершенного строительства положительное решение о передаче в жилищно-строительный кооператив может быть принято при условии, что все объекты будут переданы в жилищно-строительный кооператив для последующей достройки. Вопрос о количестве создаваемых жилищно-строительных кооперативов относится к компетенции собрания участников строительства. Принимаемое участниками строительства решение о вступлении в жилищно-строительный кооператив поглощает собой решение о создании жилищно-строительного кооператива. Иное толкование указанного решения, кроме как намерение передать незавершенные строительством объекты в состав жилищно-строительного кооператива, исключается. Таким образом, независимо от формы волеизъявления участников строительства - принятие на собрании решения о создании жилищно-строительного кооператива либо о вступлении в уже созданный жилищно-строительный кооператив - воля кредиторов направлена на последствие, предусмотренное статьей 201.10 Закона о банкротстве в виде передачи прав застройщика жилищно-строительному кооперативу. При этом, не имеет правового значения формальный способ выражения волеизъявления участников долевого строительства - принятие собранием решения о создании нового жилищно-строительного кооператива или вступление в уже существующий кооператив.
Материалами дела подтверждается, что участниками строительства ЗАО "КриД-М" и третьими лицами создан Жилищно-строительный кооператив "СОЛОНЦЫ-4", зарегистрированный в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1142468000927, по юридическому адресу: 660025 г. Красноярск, ул. Семафорная, дом 289, строение 4, офис 2/2, с целью окончания строительства объектов по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, п. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 2 и д. 4.
Из протокола собрания участников строительства ЗАО "КриД-М" от 04.03.2014 следует, что 04.03.2014 проведено собрание участников строительства ЗАО "КриД-М", которое не состоялось в связи с отсутствием кворума (т. 72 л. д. 6-9).
11.03.2014 конкурсным управляющим проведено повторное собрание участников строительства ЗАО "КриД-М" с повесткой собрания (т. 72 л. д. 30-172):
1) "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с пп. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве";
2) "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЖСК".
Общая сумма требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения повторного собрания (11.03.2014) составляет 69300490 рублей 07 копеек (т. 69 л. д. 1-60, т. 73 л. д. 36-123). В повторном собрании 11.03.2014 приняли участие участники строительства с суммой требований 54956912 рублей 16 копеек или 79,21% от общего числа голосов требований участников строительства. По итогам голосования на повторном собрании участников строительства 11.03.2014 решение о создании ЖСК не принято. За решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданный участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК "Солонцы-4" проголосовали 100% участников строительства, присутствующих на собрании.
Кроме того, материалами дела подтверждается, что ходатайств от участников строительства, отказавшихся от передачи объекта незавершенного строительства, конкурсному управляющему не поступало.
Согласно пункту 4 статьи 201.12 Закона о банкротстве решения собрания участников строительства по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом, принимаются тремя четвертями голосов участников строительства, имеющих право голоса на этом собрании. В соответствии с пунктом 1 статьи 201.12 Закона о банкротстве собрание участников строительства проводится по правилам статей 12 - 15 Закона о банкротстве с особенностями, предусмотренными данной статьей.
Суд первой инстанции, верно, указал, что поскольку статья 201.12 Закона о банкротстве не содержит особенностей проведения повторного собрания, следовательно, подлежат применению общие положения Закона о банкротстве, регулирующие порядок созыва и проведения повторного собрания кредиторов.
В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом. Иное толкование не соответствует пункту 1 статьи 201.12 Закона о банкротстве, предусматривающему субсидиарное применение статей 12 - 15 Закона о банкротстве. При этом, статья 201.12 Закона о банкротстве не содержит запрета на проведение повторного собрания участников строительства.
Таким образом, при проведении повторного собрания участников строительства (11.03.2014) собрание являлось правомочным, поскольку на собрании присутствовало 79,21% от общего количества голосов участников строительства, включенных в реестр.
В пункте 2 статьи 15 Закона о банкротстве содержатся вопросы, которые должны быть приняты большинством кредиторов от включенных в реестр кредиторов, в том числе о выборе процедуры банкротства, кандидатуры арбитражного управляющего. Однако, Закон о банкротстве не запрещает принимать соответствующие решения на повторном собрании кредиторов. При этом кворум, то есть число присутствующих на собрании, необходимое для признания его правомочным, составляет 30% от общего числа кредиторов, следовательно, решение будет считаться принятым, если за его принятие проголосует более половины от присутствующих.
Учитывая требования статьи 201.12 Закона о банкротстве, для принятия решения на повторном собрании участников строительства необходимо 3/4 голосов от присутствующих на собрании участников строительства.
Аналогичный вывод сделан судом в определении от 15.07.2013 по делу А33-3111/2009-к1598, оставленным без изменения постановлениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 и Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.01.2014.
Кроме того, указанный вывод суда также подтверждается следующим.
Согласно пункту 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с тем, что пункт 3 статьи 15 Закона, регулировавший специальный порядок проведения повторного собрания кредиторов по вопросам, предусмотренным пунктом 2 статьи 15 Закона, утратил силу, судам следует принимать во внимание, что решения по указанным вопросам на проводимом на основании пункта 4 статьи 12 Закона повторном собрании кредиторов принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.
В настоящее время пункт 3 статьи 15 Закона о банкротстве исключен, вместе с тем, в ранее действовавшей редакции указанным пунктом было предусмотрено, что в случае, если на собрании кредиторов, созванном для принятия решений, предусмотренных пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве, не представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, созывается повторное собрание кредиторов, которое правомочно принимать такие решения, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем тридцать процентов общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены. Очевидно, что указанная норма исключена из Закона о банкротстве, а Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 принято до внесения в Закон о банкротстве изменений Федеральным законом от 12.07.2011 N 210-ФЗ в части включения параграфа 7 главы IX Закона, регулирующего банкротство застройщиков.
Вместе с тем, внесение соответствующих изменений в Закон о банкротстве в части необходимого для принятия собранием кредиторов решений кворума свидетельствует об общей тенденции законодательства о банкротстве в части подчинения кредиторов, не присутствующих на собрании, решению простого большинства. Указанные изменения направлены на защиту прав добросовестных кредитов в целях недопущения срыва собраний мажоритарными кредиторами. Указанное правило также стимулирует кредиторов к участию в собрании и выражению своей воли.
В данном случае, за вступление в жилищно-строительный кооператив проголосовало 100% участников строительства, присутствовавших на собрании или 79,21% от общего количества голосов участников строительства, включенных в реестр. Таким образом, решение принято более чем 3/4 участников строительства, включенных в реестр, вследствие чего необходимое квалифицированное большинство голосов является набранным, а решение собранием принятым. На собрании 11.03.2014 принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4". Принятие указанного решения свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства в жилищно-строительный кооператив ЖСК "Солонцы-4".
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что, требование подпункта 7 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве соблюдено.
Поскольку жилищно-строительный кооператив не создается в соответствии с требованиями Закона о банкротстве, а участниками строительства принято решение о вступлении в уже существующий жилищно-строительный кооператив, то суду надлежит установить, что требования к жилищно-строительному кооперативу, предъявляемые Законом о банкротстве, соблюдены.
В соответствии с пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве жилищно-строительный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив должен соответствовать следующим требованиям:
1) основными целями деятельности жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива являются завершение строительства многоквартирного дома и предоставление в многоквартирном доме, строительство которого завершено, членам указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений;
2) членами жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива являются все участники строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объекта незавершенного строительства);
3) в качестве паевых взносов члены жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива вносят при его создании переданные им права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, а также в установленный уставом такого кооператива срок денежные средства для завершения строительства.
В материалы дела представлен устав жилищно-строительного кооператива "Солонцы-4" (т. 68, л. д. 23-34, 40-53, т. 73 л. д. 130-145). В соответствии с п. 1.1, п. 2.1 устава ЖСК создан как добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства в целях принятия в порядке, предусмотренном статьей 201.10 Закона о банкротстве, у должника ЗАО "КриД-М" объектов незавершенного строительства, а именно, жилых домов N 2 и N 4, расположенных по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, а также, 3/4 доли в праве собственности на земельный участок, расположенный по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, микрорайон Южный, участок N 1/8, а также в целях завершения строительства вышеуказанных многоквартирных домов, ввода в эксплуатацию, дальнейшего управления многоквартирными домами и предоставления членам указанного кооператива жилых и нежилых помещений.
В соответствии с п. 3.1 устава, членами ЖСК "Солонцы-4" являются физические и юридические лица - участники строительства ЗАО "КриД-М", принявшие участие в создании кооператива и голосовавшие за его создание, в соответствии с особенностями положений Закона о банкротстве, в рамках дела о банкротстве (N А33-1370/2009), а также лица впоследствии принятые в кооператив в соответствии с процедурой, предусмотренной настоящим уставом, внутренними документами кооператива.
Кроме того, исходя из содержания сведений о паевом фонде ЖСК "Солонцы-4" в редакции от 11.04.2014 участие в жилищно-строительном кооперативе принимают третьи лица, что в данном случае не противоречит пункту 9 статьи 201.10 Закона о банкротстве, согласно которому в создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива наряду с участниками строительства могут участвовать и иные лица в случае, если жилых помещений в объекте незавершенного строительства после завершения его строительства будет больше, чем необходимо для удовлетворения требований всех участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений.
В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении.
Кроме того, суд первой инстанции, верно, определил, что уставом кооператива не определен срок, в который подлежат внесению денежные средства членами кооператива для завершения строительства. Вместе с тем, согласно части 1 статьи 129 Жилищного кодекса Российской Федерации член жилищного кооператива приобретает право собственности на жилое помещение в многоквартирном доме в случае выплаты паевого взноса полностью. При этом, очевидно, что до ввода объекта в эксплуатацию невозможно приобрести право собственности на жилое помещение, т.к. в силу части 1 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации. Следовательно, в данном случае подразумевается, что денежные средства для завершения строительства подлежат внесению членами кооператива в срок до получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в связи с чем отсутствие в уставе ЖСК "Солонцы-4" конкретного срока внесения денежных средства для завершения строительства, не является препятствием для решения вопроса о погашении требований участников строительства путем передачи объекта незавершенного строительства.
С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что требования пункта 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве в отношении ЖСК "Солонцы-4" соблюдены, а также выполнены все условия передачи объекта незавершенного строительства, предусмотренные пунктами 3 - 5 и 7 - 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве.
Довод апелляционной жалобы о том, что суд не указал конкретный список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, требования которых считаются погашенными путем передачи ЖСК "Солонцы-4" объектов незавершенного строительства, отклоняется судом апелляционной инстанции.
В соответствии с п. 3.8 устава ЖСК "Солонцы-4", в качестве реестрового взноса члены кооператива вносят переданные им права застройщика на объекты незавершенного строительства и земельный участок. При этом под паем понимается часть паевого фонда кооператива, отражающая размер участия члена кооператива в образовании имущества данного юридического лица, и учитываемая в стоимостном выражении. Эти данные отражены в приложении N 1 к Уставу ЖСК "Солонцы-4" и включают в себя список участников строительства, которые являются членами ЖСК, сумм, уплаченных ими по договорам, предусматривающим передачу жилых помещений, сведений о жилых помещений, являющихся предметом договоров, что не может повлечь нарушение прав и интересов участников строительства.
Гамолина Е.А. являясь учредителем ЖСК "Солонцы-4", как участник строительства ЗАО "КриД-М", с момента государственной регистрации ЖСК - 14.01.2014 и является его членом. В качестве паевого взноса ЖСК "Солонцы-4" Гамолиной Е.А. были переданы права застройщика на объекты незавершенного строительства в виде денежного требования в сумме 1100000 рублей. Права требования выплаты соответствующего пая при выходе из ЖСК гарантировано члену кооператива согласно ст. 125, 130, 132 Жилищного кодекса Российской Федерации. Кроме того, согласно Устава ЖСК "Солонцы-4", Гамолиной Е.А., как члену ЖСК предоставлено право требования 2-х комнатной квартиры, площадью 55 кв. м в жилом доме по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, пос. Солонцы, ул. Дубовицкого, д. 4.
Довод апелляционной жалобы о том, что суд не проверил соблюдение положений, предусмотренных пунктом 8 статьи 201.10 Закона о банкротстве, отклоняется судом апелляционной инстанции, как необоснованный, ввиду следующего.
Материалами дела подтверждается, что 11.03.2014 на повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М", проведенном в порядке статьи 201.12 Закона о банкротстве, на повестке собрания рассматривалось два вопроса: "О создании ЖСК участников строительства ЗАО "КриД-М" в соответствии с п. п. 7 п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве" и "О вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М" в ранее созданные участниками строительства ЗАО "КриД-М" ЖСК, с целью завершения строительства многоквартирных домов и предоставления в многоквартирных домах, строительство которых завершено, членами указанного кооператива жилых помещений в соответствии с условиями договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, а также последующего управления жилыми и нежилыми помещениями указанных домов. Единогласно принято решение о вступлении всех участников строительства ЗАО "КриД-М"в ранее созданный участниками строительства ЖСК "Солонцы-4", что свидетельствует о воле участников строительства на погашение их требований путем передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М" - ЖСК "Солонцы-4". На повторном собрании участников строительства ЗАО "КриД-М" 11.03.2014 г. 100% участников строительства или 79, 21% от общего числа голосов требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений на дату проведения собрания, принято решение о вступлении в уже созданный ЖСК "Солонцы-4". При таких обстоятельствах, в соответствии с требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве, его членами становятся все участники строительства, выключенные в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений (за исключением участников строительства, отказавшихся от передачи объектов незавершенного строительства), в том числе и участники строительства, не присутствовавшие на собрании. В целях установления участников строительства отказавшихся от передачи объектов, а голосовавших "против" по вопросу вступления в ЖСК не было, конкурсным управляющим направлялись письма участникам строительства ОАО "АК Барс Ипотека", Безиковой М.А., Акулову А.А., не присутствовавшим на собрании 11.03.2014 и не вступившим по состоянию на 26.03.2014 в члены ЖСК "Солонцы-4" с предложением представить конкурсному управляющему в случае отказа от передачи объектов незавершенного строительства ЗАО "КриД-М", конкурсному управляющему таких заявлений не поступало. Порядок создания ЖСК "Солонцы-4" и членство участников строительства ЗАО "КриД-М" не противоречит требованиями статьи 201.10 Закона о банкротстве и не нарушает права участников строительства ЗАО "КриД-М". По состоянию на 23.04.2014 все участники строительства ЗАО "КриД-М" являлись членами ЖСК "Солонцы-4".
Таким образом, нормы п. 8 ст. 201.10 Закона о банкротстве соблюдены.
На основании изложенного, Третий арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что арбитражный суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку и не допустил нарушений норм материального и процессуального права.
Доводы апелляционной жалобы не содержат достаточных фактов, которые влияли бы на обоснованность и законность судебного решения, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда Красноярского края от 30 апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009.
Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
определение Арбитражного суда Красноярского края от "30" апреля 2014 года по делу N А33-1370/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.
Председательствующий
В.В.РАДЗИХОВСКАЯ
Судьи
А.Н.БАБЕНКО
О.В.МАГДА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)