Судебные решения, арбитраж
Земля под домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2014 года.
Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2014 года.
Второй арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Щелокаевой Т.А.,
судей Савельева А.Б., Тетервака А.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Комлевой Н.В.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744)
при участии в судебном заседании представителей:
- от истца: директора Лаптева А.Н.;
- от ответчика: Богдашича И.В., по доверенности от 09.01.2014;
- на решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 по делу N А82-7096/2013, принятое судом в составе судьи Чистяковой О.Н.,
по иску общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744)
к открытому акционерному обществу "Управляющая организация многоквартирными домами Дзержинского района" (ОГРН: 1077602005216; ИНН: 7602063917)
о взыскании 193 113 рублей 34 копеек, обязании передать вторые экземпляры подписанных документов, обязании сформировать дополнительный реестр за период, не вошедший в основной реестр, и произвести полный расчет в соответствии с договором, обязании сформировать и передать реестр для работы
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Лекс" (далее - истец, заявитель, ООО "Лекс") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением от 30.05.2013 к открытому акционерному обществу "Управляющая организация многоквартирными домами Дзержинского района" (далее - ответчик, общество, ОАО "Управдом Дзержинского района") о взыскании 193 113 рублей 34 копеек, в том числе 191 272 рублей 35 копеек долга по договору возмездного оказания услуг от 01.10.2012 N б/н (далее - договор) за оказанные в марте 2013 года услуги и 1 840 рублей 00 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами (далее - проценты) за период с 20.04.2013 по 28.05.2013; об обязании ответчика передать вторые экземпляры подписанных документов: реестра за март 2013 года, акта об оказанных услугами, счета-фактуры, счета на оплату, приложения к договору о проделанной работе; об обязании ответчика сформировать дополнительный реестр на период с25.03.2013 по 31.03.2013, за период, не вошедший в основной реестр и произвести полный расчет; сформировать реестр с 13.05.2013 и передать его для работы.
Исковые требования основаны на положениях договора, статей 309, 310, 395, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы ненадлежащим исполнением со стороны ответчика своих обязательств по оплате оказанных услуг и передаче истцу подписанных документов в подтверждение о принятии им услуг.
Решением от 31.10.2013 Арбитражный суд Ярославской области в иске отказал, придя к выводу о недоказанности истцом факта оказания услуг в рамках договора, а также о незаключенности последнего по причине отсутствия согласованного условия о предмете договора.
Истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение от 31.10.2013 отменить и принять новый акт по делу, поскольку считает, что суд первой инстанции неполно исследованы доказательства по делу, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела и неправильно применены нормы материального и процессуального права. Заявитель не согласен с выводом суда о том, что договор является не заключенным, сославшись на нормы статьи 309, 421, 779 ГК РФ. Также, по мнению истца, судом первой инстанции в ходе процесса был нарушен принцип состязательности, который отклонил ходатайства ООО "Лекс" о вызове и опросе свидетелей, о назначении финансово-экономической экспертизы.
При обжаловании решения истец повторно заявил ходатайства о вызове и опросе свидетелей, которые, как считает истец, могут подтвердить надлежащее исполнение заявителем обязательства по договору; о назначении финансово-экономической экспертизы для анализа периодов задолженности и момента оплаты должниками содержащихся в реестрах просроченной задолженности с момента ее образования до момента погашения.
Рассмотрев ходатайства заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел основание для их удовлетворения, поскольку в предпринимательских отношениях факт оказания услуг должен быть подтвержден письменными доказательствами; согласно статьям 82, 86 АПК РФ судебная экспертиза назначается в случае возникновения вопроса, требующих специальных познаний, а вопрос о факте и объеме оказанных спорных услуг к таковым не относятся.
Ответчик в подробном отзыве на апелляционную жалобу с доводами истца не согласился.
Судебное заседание проведено посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ярославской области в связи с удовлетворением соответствующего ходатайства истца.
Представитель ООО "Лекс" поддержал ранее изложенную в жалобе позицию.
Представитель ответчика просит решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.
Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.
Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.
01.10.2012 ОАО "Управдом Дзержинского района" (заказчик) и ООО "Лекс" (исполнитель) подписали договор (т. 1, л.д. 11-16, 65-71), согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги в сроки и порядке, предусмотренные договором. Исполнитель оказывает заказчику услуги на территории города Ярославля (пункты 2.1, 2.3 договора).
В разделе 3 договора указан порядок оказания услуг.
Заказчик предоставляет по запросу исполнителя информацию о квартирах, имеющих задолженности, с указанием номера квартиры и адреса дома. В случае заключения между заказчиком и должником дополнительного соглашения или подписания иного письменного документа, изменяющего размер и порядок исполнения денежных обязательств должника по обязательствам, заказчик предоставляет исполнителю такие соглашения или иные документы одновременно с реестрами, если соглашения или иные документы были заключены (подписаны) до начала оказания услуг, или в течение пяти рабочих дней со дня заключения таких соглашений или подписания таких документов. Заказчик информирует исполнителя о намерениях должника по погашению задолженности, ставших ему известными, путем общения с должником по телефону, получения почтовой корреспонденции, электронной почты или иным путем в течение пяти рабочих дней с момента получения соответствующей информации. Заказчик информирует исполнителя об исполненных обязательствах, включая сумму, дату и вид исполнения, не позднее тридцати дней с момента их исполнения.
Заказчик ежемесячно составляет, подписывает и направляет исполнителю в двух экземплярах реестр, оформленный в соответствии с формой, содержащейся в приложении N 1 к договору. Каждый направляемый исполнителю реестр, за исключением первого реестра, содержит как информацию о новых должниках и их задолженности, так и обновленную информацию о должниках и их задолженности, предоставленную исполнителю в ранее направленных реестрах, и учитывающую изменения размеров задолженностей, даты таких изменений и иные изменения сведений, содержащихся в реестре. Исполнитель подписывает два экземпляра реестра и возвращает один экземпляр реестра заказчику в течение трех рабочих дней с момента получения реестра.
Не позднее пятого числа каждого месяца, следующего за отчетным, исполнитель направляет заказчику акт об оказанных услугах (приложение N 2 к договору) в двух экземплярах. Акт об оказанных услугах составляется исполнителем на основании информации, полученной от заказчика в установленном порядке, а также от должников. Заказчик подписывает и возвращает один экземпляр акта об оказанных услугах исполнителю не позднее пяти рабочих дней с момента его получения. При неполучении исполнителем подписанного заказчиком акта об оказанных услугах по истечении указанного срока такой акт считается подписанным заказчиком, и услуги, описанные в акте, подлежащими оплате заказчиком в порядке, предусмотренном договором. В случае несогласия со сведениями, содержащимися в акте, заказчик подписывает такой акт в части, с которой согласен и дополняет акт мотивированным отказам от подписания той части акта, с которой он не согласен.
В случае предъявления претензий со стороны должников к заказчику о незаконных или некорректных методах воздействия со стороны исполнителя (сотрудниками исполнителя или привлеченными ими третьими лицами), последний обязуется в срок, не превышающий пяти дней с момента, когда был уведомление о данных претензиях урегулировать их самостоятельно своими силами и средствами. При этом исполнитель полностью берет на себя ответственность за данные действия перед должниками и заказчиком. Исполнитель обязуется по требованию заказчика (по мере выявления) исключить из реестров граждан, подпадающих под действие постановлений правительства и органов местного самоуправления, возмещение образовавшейся задолженности которых производится из бюджетов различных уровней, а также граждан, в отношении которых возбуждено исполнительное или исковое производство.
Стороны обязуются сотрудничать в ходе исполнения договора. Сотрудничество сторон предполагает, в том числе: предоставление всех документов, имеющих отношение к предмету договора, встречи представителей сторон для обсуждения исполнения договора, иные необходимые мероприятия по мотивированного запросу одной из сторон. Сотрудничество сторон оформляется отдельным документом - соглашением о сотрудничестве, регламентирующем порядок выполнения сторонами отдельных положений договора. Соглашение о сотрудничестве не является обязательным документов, не является составления и неотъемлемой частью договора, составляется сторонами при необходимости конкретизировать положения договора или определить порядок его дальнейшей реализации исходя из факторов, которые стороны не могли предвидеть на дату его заключения.
Исполнитель возвращает заказчику в пятидневный срок все полученные в связи с исполнением договора материалы (документы, информацию), за исключением документов, предоставленных в судебные и иные органы в связи с оказанием услуг.
В соответствии с пунктами 4.1, 4.2, 4.3 договора оказанные услуги оплачиваются заказчиком на основании счета исполнителя, составленного в соответствии с подписанными сторонами актом об оказанных услугах. Вознаграждение за оказанные исполнителем услуги составляют 9% (без учета НДС) от суммы задолженности, полученной заказчиком в отчетном месяце. Заказчик обязан оплатить счет в течение пятнадцати дней со дня его официального получения должен быть мотивированным, составлен в письменной форме и передан исполнителю до истечения срока оплаты счета. В данном случае стороны должны в течение десяти дней с момента получения исполнителем отказа заказчика урегулировать возникшие разногласия.
Разделом 10 стороны регламентировали заявления и гарантии: заказчик гарантирует, что заключение и исполнение заказчиком договора соответствует требованиям законодательства Российской Федерации; предоставленная исполнителю информация о должниках и задолженностях, достоверная и полная как на момент предоставления такой информации исполнителю, так и в период исполнения договора; в течение срока оказания услуг не вправе без письменного разрешения исполнителя уступать права (требования) к должникам, заключать с должниками соглашения об отступном, прощать задолженность, а также давать должникам разрешение или указание о перечислении денежных средств в уплату задолженностей на иные счета; с момента направления исполнителю каждого реестра заказчик не предпринимает никаких не согласованных с исполнителем действий по получению задолженностей должников, информация о которых содержится в таких реестрах; исполнитель гарантирует, что заключение и исполнение исполнителем договора соответствует требованиям законодательства Российской Федерации; в соответствии с добросовестным исполнением договора предоставление услуг не влечет создание исполнителем каких-либо баз данных или сбором информации иным способом. Стороны совместно гарантируют, что договор является действительным и обязательным к исполнению обязательством, имеющим юридическую силу в отношении сторон в соответствии с условиями договора.
В силу пунктов 8.1, 8.2 договора разногласия и споры сторон, возникающие в связи с договором, его нарушением и прекращением подлежит урегулированию сторонами путем направления сторонами друг другу письменных уведомлений, составления протоколов, проведения переговоров, в том числе по соглашению сторон. Разногласия и споры сторон, не урегулированные в порядке, предусмотренном договором, подлежат рассмотрению Арбитражным судом Ярославской области.
Согласно пунктам 9.2, 9.3 договор заключается на неопределенный срок и может быть прекращен (расторгнут) любой стороной по истечении шести месяцев с даты заключения договора, путем направления письменного уведомления другой стороне о прекращении (расторжении) договора не менее чем за тридцать дней до даты предполагаемого дня прекращения (расторжения) договора. Заказчик оплачивает исполнителю услуги, оказанные до даты прекращения (расторжения) договора в порядке, предусмотренном договором, на основании подписанного сторонами акта об оказанных услугах и счета исполнителя.
С учетом условий договора, указывая на проведенную работу по взысканию в 2012-2013 годах с должников задолженности в пользу ОАО "Управдом Дзержинского района" за оказанные услуги, что, по мнению ООО "Лекс", подтверждают реестры должников (т. 1, л.д. 82-91, 92-115), расписки в получении предупреждения о наличии долга и необходимости его погашения (т. 1, л.д. 116-150, т. 2, л.д. 1-52) истец направил в адрес ответчика акт об оказанных услугах от 12.04.2013 N 7 (т. 1, л.д. 17) на общую сумму 191 272 рубля 35 копеек. Ответчик, получив документы от истца, услуги не оплатил, что послужило основанием для обращения ООО "Лекс" в Арбитражный суд Ярославской области. 11.09.2013 ответчик вручил истцу уведомление о расторжении договора от 10.09.2013 (т. 1, л.д. 81).
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя истца, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Пункт 1 статьи 8 ГК РФ в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей называет договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.
Согласно статьям 420, 421 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, в заключении которого граждане и юридические лица свободны. То есть стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами и по своему усмотрению определить условия договора.
При этом статьей 431 ГК РФ определено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом, либо должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
По условиям пунктов 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 договора исполнитель оказывает заказчику следующие виды услуг: получение заказчиком задолженности в досудебном порядке разрешения спора с должниками по исполнению ими обязательств; взыскание задолженности в судебном порядке, включая обращение взыскания на имущество должников; представление интересов заказчика при проведении процедур исполнительного производства.
Оценив приведенные условия договора, суд апелляционной инстанции считает, что по своей природе перечисленные услуги являются коллекторскими, поскольку направлены на взыскание просроченной дебиторской задолженности в пользу заказчика (пункт 1.1 договора). Пунктом 3.5.7 договора закреплено, что исполнитель оказывает услуги, предусмотренные договором, от имени заказчика путем ведения переговоров с должниками по телефону, направления соответствующей корреспонденции почтовой связью и иными способами, письменно согласованными с заказчиком.
Согласно пункту 1 статьи 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Статья 1011 ГК РФ устанавливает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила о договорах поручения и комиссии, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям ГК РФ об агентировании или существу агентского договора.
Следовательно, так как истец в рамках договора совершает действия по взысканию задолженности от своего имени, но по поручению и за счет ответчика, отношения сторон в рассматриваемом случае регулируются правилами статей 971 - 979, 1005-1011 ГК РФ об агентировании. Данный вывод нивелирует квалификацию договора судом первой инстанции как договора возмездного оказания услуг и вывод о его незаключенности.
В пункте 1 статьи 973 ГК РФ предусмотрено, что агент (поверенный) обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями принципала (доверителя). Указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Условиями договора, изложенными в разделе 3, предусмотрено, что днем начала оказания услуг по получению заказчиком определенной задолженности считается день подписания исполнителем реестра должников с указанием размеров задолженности. При этом, как следует из буквального толкования положений пунктов 3.1, 3.5.1, 3.5.4 договора услуги оказываются только после получения от ответчика соответствующей информации о должниках и размерах их задолженностей. Факт оказания услуг подтверждается ежемесячно представляемым исполнителем актом оказанных услуг с прилагаемым к нему перечнем выполненных мероприятий, форма которого согласована в приложении N 2 к договору (т. 1, л.д. 71).
Вместе с тем в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалах дела отсутствуют сведения об обращении в спорный период истца в рамках договора к ответчику с соответствующими запросами о должниках, о получении обществом от ОАО "Управдом Дзержинского района" заданий и поручений по проведению работ по взысканию задолженности, а также реестров должников в установленной договором форме, на основании которых истец должен оказывать услуги. Суд апелляционной инстанции, исходя из комплексного анализа условий договора в системной взаимосвязи со статьями 307, 308, 328 ГК РФ, обращает внимание, что начало оказания услуг истцом предполагается только после получения от общества соответствующих реестров. Однако таких доказательств истец суду не представил, при этом одним из требований, заявленном в иске, указал обязание ответчика представить такие реестры, что не соотносится с требованием о взыскании задолженности за оказанные по договору услуги.
Из материалов дела невозможно установить непосредственно сам факт оказания истцом услуг. Акт от 12.04.2013 N 7 (т. 1, л.д. 17). которые представил истец, не соответствует согласованной сторонами договора форме, в нем отсутствует информация об объеме оказанных истцом услуг: о размере погашенной задолженности, о периодах, за которые должниками оплачивались денежные средства; способах, к которым прибегал истец в целях оказания услуг; должниках, погасивших задолженность, месте их жительства и так далее. Кроме этого материалы дела не содержат отчеты заявителя перед обществом о ходе выполнения договора в соответствии со статьей 1008 ГК РФ.
Представленные заявителем расписки должников о получении предупреждения о необходимости погасить долг не являются доказательствами проведенной ООО "Лекс" работы. Они не содержат сведений, в каком размере тот или иной должник оплатил долг перед ответчиком, а также, каким образом истец проводил работу в отношении должников.
Статьей 1 ГК РФ установлено, что юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Принимая во внимание изложенное, достоверно установить, была ли погашена должниками перед ответчиком задолженность (полностью или частично), и в результате чего производилась оплата задолженности, либо в результате действий истца, либо в результате плановой работы ответчика, либо это добровольное погашение задолженности самими должниками, не представляется возможным.
В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Таким образом, поскольку истцом не доказаны фактические обстоятельства возникновения у ответчика обязательства по оплате оказанных по договору услуг и передаче соответствующей документации, размер предъявленных к оплате услуг документально не подтвержден, в удовлетворении исковых требований Арбитражным судом Ярославской области отказано правильно. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. Излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1 396 рублей 70 копеек подлежит возврату заявителю на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 по делу N А82-7096/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лекс" - без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744) из федерального бюджета в размере 1 396 (одну тысячу триста девяносто шесть) рублей 70 копеек государственной пошлины, уплаченной платежным поручением от 28.11.2013 N 44. Выдать справку на возврат государственной пошлины, копию платежного поручения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.
Председательствующий
Т.А.ЩЕЛОКАЕВА
Судьи
А.Б.САВЕЛЬЕВ
А.В.ТЕТЕРВАК
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВТОРОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 11.02.2014 ПО ДЕЛУ N А82-7096/2013
Разделы:Земля под домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 февраля 2014 г. по делу N А82-7096/2013
Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2014 года.
Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2014 года.
Второй арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Щелокаевой Т.А.,
судей Савельева А.Б., Тетервака А.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Комлевой Н.В.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744)
при участии в судебном заседании представителей:
- от истца: директора Лаптева А.Н.;
- от ответчика: Богдашича И.В., по доверенности от 09.01.2014;
- на решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 по делу N А82-7096/2013, принятое судом в составе судьи Чистяковой О.Н.,
по иску общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744)
к открытому акционерному обществу "Управляющая организация многоквартирными домами Дзержинского района" (ОГРН: 1077602005216; ИНН: 7602063917)
о взыскании 193 113 рублей 34 копеек, обязании передать вторые экземпляры подписанных документов, обязании сформировать дополнительный реестр за период, не вошедший в основной реестр, и произвести полный расчет в соответствии с договором, обязании сформировать и передать реестр для работы
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Лекс" (далее - истец, заявитель, ООО "Лекс") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением от 30.05.2013 к открытому акционерному обществу "Управляющая организация многоквартирными домами Дзержинского района" (далее - ответчик, общество, ОАО "Управдом Дзержинского района") о взыскании 193 113 рублей 34 копеек, в том числе 191 272 рублей 35 копеек долга по договору возмездного оказания услуг от 01.10.2012 N б/н (далее - договор) за оказанные в марте 2013 года услуги и 1 840 рублей 00 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами (далее - проценты) за период с 20.04.2013 по 28.05.2013; об обязании ответчика передать вторые экземпляры подписанных документов: реестра за март 2013 года, акта об оказанных услугами, счета-фактуры, счета на оплату, приложения к договору о проделанной работе; об обязании ответчика сформировать дополнительный реестр на период с25.03.2013 по 31.03.2013, за период, не вошедший в основной реестр и произвести полный расчет; сформировать реестр с 13.05.2013 и передать его для работы.
Исковые требования основаны на положениях договора, статей 309, 310, 395, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы ненадлежащим исполнением со стороны ответчика своих обязательств по оплате оказанных услуг и передаче истцу подписанных документов в подтверждение о принятии им услуг.
Решением от 31.10.2013 Арбитражный суд Ярославской области в иске отказал, придя к выводу о недоказанности истцом факта оказания услуг в рамках договора, а также о незаключенности последнего по причине отсутствия согласованного условия о предмете договора.
Истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение от 31.10.2013 отменить и принять новый акт по делу, поскольку считает, что суд первой инстанции неполно исследованы доказательства по делу, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела и неправильно применены нормы материального и процессуального права. Заявитель не согласен с выводом суда о том, что договор является не заключенным, сославшись на нормы статьи 309, 421, 779 ГК РФ. Также, по мнению истца, судом первой инстанции в ходе процесса был нарушен принцип состязательности, который отклонил ходатайства ООО "Лекс" о вызове и опросе свидетелей, о назначении финансово-экономической экспертизы.
При обжаловании решения истец повторно заявил ходатайства о вызове и опросе свидетелей, которые, как считает истец, могут подтвердить надлежащее исполнение заявителем обязательства по договору; о назначении финансово-экономической экспертизы для анализа периодов задолженности и момента оплаты должниками содержащихся в реестрах просроченной задолженности с момента ее образования до момента погашения.
Рассмотрев ходатайства заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел основание для их удовлетворения, поскольку в предпринимательских отношениях факт оказания услуг должен быть подтвержден письменными доказательствами; согласно статьям 82, 86 АПК РФ судебная экспертиза назначается в случае возникновения вопроса, требующих специальных познаний, а вопрос о факте и объеме оказанных спорных услуг к таковым не относятся.
Ответчик в подробном отзыве на апелляционную жалобу с доводами истца не согласился.
Судебное заседание проведено посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ярославской области в связи с удовлетворением соответствующего ходатайства истца.
Представитель ООО "Лекс" поддержал ранее изложенную в жалобе позицию.
Представитель ответчика просит решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.
Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.
Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.
01.10.2012 ОАО "Управдом Дзержинского района" (заказчик) и ООО "Лекс" (исполнитель) подписали договор (т. 1, л.д. 11-16, 65-71), согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги в сроки и порядке, предусмотренные договором. Исполнитель оказывает заказчику услуги на территории города Ярославля (пункты 2.1, 2.3 договора).
В разделе 3 договора указан порядок оказания услуг.
Заказчик предоставляет по запросу исполнителя информацию о квартирах, имеющих задолженности, с указанием номера квартиры и адреса дома. В случае заключения между заказчиком и должником дополнительного соглашения или подписания иного письменного документа, изменяющего размер и порядок исполнения денежных обязательств должника по обязательствам, заказчик предоставляет исполнителю такие соглашения или иные документы одновременно с реестрами, если соглашения или иные документы были заключены (подписаны) до начала оказания услуг, или в течение пяти рабочих дней со дня заключения таких соглашений или подписания таких документов. Заказчик информирует исполнителя о намерениях должника по погашению задолженности, ставших ему известными, путем общения с должником по телефону, получения почтовой корреспонденции, электронной почты или иным путем в течение пяти рабочих дней с момента получения соответствующей информации. Заказчик информирует исполнителя об исполненных обязательствах, включая сумму, дату и вид исполнения, не позднее тридцати дней с момента их исполнения.
Заказчик ежемесячно составляет, подписывает и направляет исполнителю в двух экземплярах реестр, оформленный в соответствии с формой, содержащейся в приложении N 1 к договору. Каждый направляемый исполнителю реестр, за исключением первого реестра, содержит как информацию о новых должниках и их задолженности, так и обновленную информацию о должниках и их задолженности, предоставленную исполнителю в ранее направленных реестрах, и учитывающую изменения размеров задолженностей, даты таких изменений и иные изменения сведений, содержащихся в реестре. Исполнитель подписывает два экземпляра реестра и возвращает один экземпляр реестра заказчику в течение трех рабочих дней с момента получения реестра.
Не позднее пятого числа каждого месяца, следующего за отчетным, исполнитель направляет заказчику акт об оказанных услугах (приложение N 2 к договору) в двух экземплярах. Акт об оказанных услугах составляется исполнителем на основании информации, полученной от заказчика в установленном порядке, а также от должников. Заказчик подписывает и возвращает один экземпляр акта об оказанных услугах исполнителю не позднее пяти рабочих дней с момента его получения. При неполучении исполнителем подписанного заказчиком акта об оказанных услугах по истечении указанного срока такой акт считается подписанным заказчиком, и услуги, описанные в акте, подлежащими оплате заказчиком в порядке, предусмотренном договором. В случае несогласия со сведениями, содержащимися в акте, заказчик подписывает такой акт в части, с которой согласен и дополняет акт мотивированным отказам от подписания той части акта, с которой он не согласен.
В случае предъявления претензий со стороны должников к заказчику о незаконных или некорректных методах воздействия со стороны исполнителя (сотрудниками исполнителя или привлеченными ими третьими лицами), последний обязуется в срок, не превышающий пяти дней с момента, когда был уведомление о данных претензиях урегулировать их самостоятельно своими силами и средствами. При этом исполнитель полностью берет на себя ответственность за данные действия перед должниками и заказчиком. Исполнитель обязуется по требованию заказчика (по мере выявления) исключить из реестров граждан, подпадающих под действие постановлений правительства и органов местного самоуправления, возмещение образовавшейся задолженности которых производится из бюджетов различных уровней, а также граждан, в отношении которых возбуждено исполнительное или исковое производство.
Стороны обязуются сотрудничать в ходе исполнения договора. Сотрудничество сторон предполагает, в том числе: предоставление всех документов, имеющих отношение к предмету договора, встречи представителей сторон для обсуждения исполнения договора, иные необходимые мероприятия по мотивированного запросу одной из сторон. Сотрудничество сторон оформляется отдельным документом - соглашением о сотрудничестве, регламентирующем порядок выполнения сторонами отдельных положений договора. Соглашение о сотрудничестве не является обязательным документов, не является составления и неотъемлемой частью договора, составляется сторонами при необходимости конкретизировать положения договора или определить порядок его дальнейшей реализации исходя из факторов, которые стороны не могли предвидеть на дату его заключения.
Исполнитель возвращает заказчику в пятидневный срок все полученные в связи с исполнением договора материалы (документы, информацию), за исключением документов, предоставленных в судебные и иные органы в связи с оказанием услуг.
В соответствии с пунктами 4.1, 4.2, 4.3 договора оказанные услуги оплачиваются заказчиком на основании счета исполнителя, составленного в соответствии с подписанными сторонами актом об оказанных услугах. Вознаграждение за оказанные исполнителем услуги составляют 9% (без учета НДС) от суммы задолженности, полученной заказчиком в отчетном месяце. Заказчик обязан оплатить счет в течение пятнадцати дней со дня его официального получения должен быть мотивированным, составлен в письменной форме и передан исполнителю до истечения срока оплаты счета. В данном случае стороны должны в течение десяти дней с момента получения исполнителем отказа заказчика урегулировать возникшие разногласия.
Разделом 10 стороны регламентировали заявления и гарантии: заказчик гарантирует, что заключение и исполнение заказчиком договора соответствует требованиям законодательства Российской Федерации; предоставленная исполнителю информация о должниках и задолженностях, достоверная и полная как на момент предоставления такой информации исполнителю, так и в период исполнения договора; в течение срока оказания услуг не вправе без письменного разрешения исполнителя уступать права (требования) к должникам, заключать с должниками соглашения об отступном, прощать задолженность, а также давать должникам разрешение или указание о перечислении денежных средств в уплату задолженностей на иные счета; с момента направления исполнителю каждого реестра заказчик не предпринимает никаких не согласованных с исполнителем действий по получению задолженностей должников, информация о которых содержится в таких реестрах; исполнитель гарантирует, что заключение и исполнение исполнителем договора соответствует требованиям законодательства Российской Федерации; в соответствии с добросовестным исполнением договора предоставление услуг не влечет создание исполнителем каких-либо баз данных или сбором информации иным способом. Стороны совместно гарантируют, что договор является действительным и обязательным к исполнению обязательством, имеющим юридическую силу в отношении сторон в соответствии с условиями договора.
В силу пунктов 8.1, 8.2 договора разногласия и споры сторон, возникающие в связи с договором, его нарушением и прекращением подлежит урегулированию сторонами путем направления сторонами друг другу письменных уведомлений, составления протоколов, проведения переговоров, в том числе по соглашению сторон. Разногласия и споры сторон, не урегулированные в порядке, предусмотренном договором, подлежат рассмотрению Арбитражным судом Ярославской области.
Согласно пунктам 9.2, 9.3 договор заключается на неопределенный срок и может быть прекращен (расторгнут) любой стороной по истечении шести месяцев с даты заключения договора, путем направления письменного уведомления другой стороне о прекращении (расторжении) договора не менее чем за тридцать дней до даты предполагаемого дня прекращения (расторжения) договора. Заказчик оплачивает исполнителю услуги, оказанные до даты прекращения (расторжения) договора в порядке, предусмотренном договором, на основании подписанного сторонами акта об оказанных услугах и счета исполнителя.
С учетом условий договора, указывая на проведенную работу по взысканию в 2012-2013 годах с должников задолженности в пользу ОАО "Управдом Дзержинского района" за оказанные услуги, что, по мнению ООО "Лекс", подтверждают реестры должников (т. 1, л.д. 82-91, 92-115), расписки в получении предупреждения о наличии долга и необходимости его погашения (т. 1, л.д. 116-150, т. 2, л.д. 1-52) истец направил в адрес ответчика акт об оказанных услугах от 12.04.2013 N 7 (т. 1, л.д. 17) на общую сумму 191 272 рубля 35 копеек. Ответчик, получив документы от истца, услуги не оплатил, что послужило основанием для обращения ООО "Лекс" в Арбитражный суд Ярославской области. 11.09.2013 ответчик вручил истцу уведомление о расторжении договора от 10.09.2013 (т. 1, л.д. 81).
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя истца, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Пункт 1 статьи 8 ГК РФ в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей называет договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.
Согласно статьям 420, 421 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, в заключении которого граждане и юридические лица свободны. То есть стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами и по своему усмотрению определить условия договора.
При этом статьей 431 ГК РФ определено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом, либо должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
По условиям пунктов 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 договора исполнитель оказывает заказчику следующие виды услуг: получение заказчиком задолженности в досудебном порядке разрешения спора с должниками по исполнению ими обязательств; взыскание задолженности в судебном порядке, включая обращение взыскания на имущество должников; представление интересов заказчика при проведении процедур исполнительного производства.
Оценив приведенные условия договора, суд апелляционной инстанции считает, что по своей природе перечисленные услуги являются коллекторскими, поскольку направлены на взыскание просроченной дебиторской задолженности в пользу заказчика (пункт 1.1 договора). Пунктом 3.5.7 договора закреплено, что исполнитель оказывает услуги, предусмотренные договором, от имени заказчика путем ведения переговоров с должниками по телефону, направления соответствующей корреспонденции почтовой связью и иными способами, письменно согласованными с заказчиком.
Согласно пункту 1 статьи 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Статья 1011 ГК РФ устанавливает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила о договорах поручения и комиссии, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям ГК РФ об агентировании или существу агентского договора.
Следовательно, так как истец в рамках договора совершает действия по взысканию задолженности от своего имени, но по поручению и за счет ответчика, отношения сторон в рассматриваемом случае регулируются правилами статей 971 - 979, 1005-1011 ГК РФ об агентировании. Данный вывод нивелирует квалификацию договора судом первой инстанции как договора возмездного оказания услуг и вывод о его незаключенности.
В пункте 1 статьи 973 ГК РФ предусмотрено, что агент (поверенный) обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями принципала (доверителя). Указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Условиями договора, изложенными в разделе 3, предусмотрено, что днем начала оказания услуг по получению заказчиком определенной задолженности считается день подписания исполнителем реестра должников с указанием размеров задолженности. При этом, как следует из буквального толкования положений пунктов 3.1, 3.5.1, 3.5.4 договора услуги оказываются только после получения от ответчика соответствующей информации о должниках и размерах их задолженностей. Факт оказания услуг подтверждается ежемесячно представляемым исполнителем актом оказанных услуг с прилагаемым к нему перечнем выполненных мероприятий, форма которого согласована в приложении N 2 к договору (т. 1, л.д. 71).
Вместе с тем в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалах дела отсутствуют сведения об обращении в спорный период истца в рамках договора к ответчику с соответствующими запросами о должниках, о получении обществом от ОАО "Управдом Дзержинского района" заданий и поручений по проведению работ по взысканию задолженности, а также реестров должников в установленной договором форме, на основании которых истец должен оказывать услуги. Суд апелляционной инстанции, исходя из комплексного анализа условий договора в системной взаимосвязи со статьями 307, 308, 328 ГК РФ, обращает внимание, что начало оказания услуг истцом предполагается только после получения от общества соответствующих реестров. Однако таких доказательств истец суду не представил, при этом одним из требований, заявленном в иске, указал обязание ответчика представить такие реестры, что не соотносится с требованием о взыскании задолженности за оказанные по договору услуги.
Из материалов дела невозможно установить непосредственно сам факт оказания истцом услуг. Акт от 12.04.2013 N 7 (т. 1, л.д. 17). которые представил истец, не соответствует согласованной сторонами договора форме, в нем отсутствует информация об объеме оказанных истцом услуг: о размере погашенной задолженности, о периодах, за которые должниками оплачивались денежные средства; способах, к которым прибегал истец в целях оказания услуг; должниках, погасивших задолженность, месте их жительства и так далее. Кроме этого материалы дела не содержат отчеты заявителя перед обществом о ходе выполнения договора в соответствии со статьей 1008 ГК РФ.
Представленные заявителем расписки должников о получении предупреждения о необходимости погасить долг не являются доказательствами проведенной ООО "Лекс" работы. Они не содержат сведений, в каком размере тот или иной должник оплатил долг перед ответчиком, а также, каким образом истец проводил работу в отношении должников.
Статьей 1 ГК РФ установлено, что юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Принимая во внимание изложенное, достоверно установить, была ли погашена должниками перед ответчиком задолженность (полностью или частично), и в результате чего производилась оплата задолженности, либо в результате действий истца, либо в результате плановой работы ответчика, либо это добровольное погашение задолженности самими должниками, не представляется возможным.
В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Таким образом, поскольку истцом не доказаны фактические обстоятельства возникновения у ответчика обязательства по оплате оказанных по договору услуг и передаче соответствующей документации, размер предъявленных к оплате услуг документально не подтвержден, в удовлетворении исковых требований Арбитражным судом Ярославской области отказано правильно. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. Излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1 396 рублей 70 копеек подлежит возврату заявителю на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.10.2013 по делу N А82-7096/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лекс" - без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Лекс" (ОГРН: 1127604009830; ИНН 7604227744) из федерального бюджета в размере 1 396 (одну тысячу триста девяносто шесть) рублей 70 копеек государственной пошлины, уплаченной платежным поручением от 28.11.2013 N 44. Выдать справку на возврат государственной пошлины, копию платежного поручения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.
Председательствующий
Т.А.ЩЕЛОКАЕВА
Судьи
А.Б.САВЕЛЬЕВ
А.В.ТЕТЕРВАК
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)