Судебные решения, арбитраж
Техническая эксплуатация жилищного фонда. Предоставление коммунальных услуг; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена "17" апреля 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен "22" апреля 2013 года.
Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шалкина В.Б.,
судей Антоновой О.И., Лыткиной О.В.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Краевой Ю.Н.,
при участии в судебном заседании:
- от ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" - Емельянова А.К. - по доверенности от 13.12.2012;
- от ТСЖ "Хоттабыч" - Чижиков С.В. - по доверенности от 15.01.2013,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань на решение Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года по делу N А06-8501/2011, судья Цепляева Л.Н.,
по иску Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" (г. Астрахань, ОГРН 1073000001524, ИНН 3015009178)
к Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань
о взыскании неосновательного обогащения в размере 824414,23 рублей
и исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань (г. Астрахань, ИНН 344510073, ОГРН 1093460001095,)
к Товариществу собственников жилья "Хоттабыч" (г. Астрахань, ОГРН 1073000001524, ИНН 3015009178),
о взыскании задолженности по договору энергоснабжения в сумме 871742,89 руб.,
установил:
Товарищество собственников жилья "Хоттабыч" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице Филиала ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань о взыскании неосновательного обогащения в размере 824 414,23 руб.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 13.12.2012 представитель ТСЖ "Хоттабыч" по результатам экспертизы заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил взыскать сумму неосновательного обогащения в размере 827 907 руб. 74 коп. Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об уточнении исковых требований принято.
Общество с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице Филиала ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Хоттабыч" о взыскании задолженности по договору энергоснабжения в сумме в размере 1.181.672,58 руб., пени - 106.943,77 руб. Делу присвоен номер А06-391/2012.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 22.02.2012 истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, уменьшив размер основного долга до 926.098,86 руб., пени - до 115.644,03 руб., всего - 1.041.742,89 руб., указав, что задолженность возникла за период с 01.08.2010 по 31.10.2011.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 24.04.2012 судом по ходатайству истца в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уменьшение исковых требований до суммы 871742,89 руб., в том числе: по основному долгу до 756 098,86 руб., пени - до 115 644,03 руб.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 13.12.2012 представитель ООО "ЛУКОЙЛ -ТТК" заявил ходатайство об уменьшении исковых требований и просил взыскать с ответчика сумму основного долга в размере 631 098 руб. 86 коп., из которых: за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений - 594314,55 руб., задолженность за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 г. по 30.10.2011 г. в сумме 3917,56 руб., а также пени в размере 172 810 руб. 46 коп. Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об уменьшении исковых требований принято.
Определением арбитражного суда от 21 ноября 2012 года дела объединены в одно производство, делу присвоен номер А06-8501/2011.
Решением Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года исковые требования Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" удовлетворены частично.
С Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" взыскано неосновательное обогащение за период с 01.11.2009 по 30.04.2010, с октября 2010 года по 30 апреля 2011 года в сумме 436914,9 руб., в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины 10328,21 руб., в возмещение судебных расходов по оплате экспертизы 57770 руб.
В остальной части исковых требований отказано.
Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" удовлетворены частично.
С Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" взыскана задолженность по договору энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде N 1761 от 01.07.2009 года.
- за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за август и октябрь 2011 года в сумме 40740,9 руб., пени за просрочку оплаты за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за период с 11.09.2011 по 12.12.2012 в размере 10049,06 руб.,
- задолженность за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., пени за просрочку оплаты за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 11.09.2010 по 13.12.2012 в размере 4257,88 руб.,
- потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 3917,56 руб. пени за просрочку оплаты за потери в тепловых сетях за период с 11.09.2010 по 13.12.2012 в размере 504,63 руб.,
- в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2191,32 руб.
В части взыскания 484707, 03 руб. производство по делу прекращено.
В остальной части исковых требований отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования ТСЖ "Хоттабыч" оставить без удовлетворения, исковые требования ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" удовлетворить в полном объеме, взыскать с ТСЖ "Хоттабыч" сумму основного долга 631098,86 руб., сумму пени 172810,46 руб.
Как указал заявитель апелляционной жалобы, суд первой инстанции при определении объема поставленного на отопление энергоресурса неправомерно учел заключение эксперта, составленное по методике, противоречащей действующему законодательству.
В соответствии с положениями части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" судам апелляционной инстанции указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
В силу изложенного Двенадцатый арбитражный апелляционный суд полагает необходимым в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверить законность и обоснованность обжалованного судебного решения в пределах апелляционной жалобы.
Проверив законность вынесенного судебного акта в обжалуемой части, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.
Как следует из материалов дела, между ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" (Энергоснабжающая организация) и Товариществом собственников жилья "Хоттабыч" (Абонент) 01.07.2009 заключен договор энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде N 1761.
Согласно условиям договора энергоснабжения, энергоснабжающая организация (ООО "Лукойл - Теплотранспортная компания") обязана подавать Абоненту (ТСЖ "Хоттабыч") через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и химочищенную воду.
Срок действия договора по 31 декабря 2009 года с возможной пролонгацией договора (пункт 8.1 договора).
В Приложении N 3 к договору установлен перечень потребляющих объектов Абонента: жилые дома по ул. Баумана дом 13 корпус 2, ул. Баумана дом 13 корпус 4.
Дополнительным соглашением N 1 от 01.05.2010 к договору энергоснабжения тепловой энергии N 1761 от 1 июля 2009 года произведено включение в данный договор дополнительного объекта: - жилого дома с нежилыми помещениями по адресу: ул. Баумана дом 13, корп. 3.
Дополнительным соглашением N 2 к договору энергоснабжения тепловой энергии N 1761 от 1 июля 2009 года произведено включение в данный договор дополнительного объекта - жилого дома с нежилыми помещениями по адресу: ул. Баумана дом 13, корп. 4.
Жилые многоквартирные дома Товарищества собственников жилья "Хоттабыч", расположенные по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана дом 13 корпуса 1, 2, 3, 4 и нежилое помещение по ул. Баумана 13 корп. 2 оборудованы системами центрального отопления. Отпуск тепловой энергии осуществляется от источника теплоты (тепловой энергии) к потребителям с температурным графиком 130°С на 70°С со срезкой на 115°С.
Теплоносителем в системах теплоснабжения и отопления является горячая вода. В зданиях приняты открытые схемы теплоснабжения.
Согласно условиям договора энергоснабжения Абонент обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и химочищенную воду, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования. Отпуск тепловой энергии и химочищенной воды на объекте Абонента производится через присоединенную сеть на границе балансовой принадлежности.
Согласно пункту 1.3 договора N 1761 от 1 июля 2009 г. ориентировочный договорной годовой объем отпуска тепловой энергии и химиочищенной воды Абоненту в натуральном выражении определяется Энергоснабжающей организацией исходя из заявленного Абонентом объема и технической возможности станции (котельной) в количестве:
- - теплоэнергия - 1034,341 Гкал/год;
- - химочищенная вода - 8236,8 мЗ/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 мЗ/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,40934 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 876760,79 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 года и с учетом НДС).
В соответствии с Дополнительным соглашением N 1 от 01.05.2010 г. в пункт 1.3 договора N 1761 от 1 июля 2009 г. внесены изменения ориентировочного договорного годового объема отпуска тепловой энергии и химочищенной воды Абоненту в натуральном выражении:
- - теплоэнергия - 1244,8615 Гкал/год;
- - химочищенная вода - 9357,211 мЗ/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 мЗ/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,487119 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 1189426,1 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 г. и с учетом НДС).
В соответствии с Дополнительным соглашением N 2 в пункт 1.3 договора внесены изменения ориентировочного договорного годового объема отпуска тепловой энергии и химочищенной воды Абоненту в натуральном выражении:
- - теплоэнергия -2051,4635 Гкал/год; химочищенная вода - 13238,011 куб. м/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 куб. м/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,31577 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 1911537,77 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 года и с учетом НДС).
Учет потребленной тепловой энергии и химочищенной воды, согласно пункту 5.1 договора N 1761 от 1 июля 2009 года, должен производиться по приборам учета, установленным Абонентом на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. Приборы учета тепловой энергии у Абонента отсутствуют.
Согласно пункту 2.5 договора энергоснабжения энергоснабжающая организация предъявляла требования по установке устройств, регулирующих циркуляционный расход теплоносителя, а абонент в соответствии с пунктом 3.2 указанного договора исполнял свои обязательства по их установке, что подтверждается Актами установки и опломбирования от 17.09.2009 б/н. и от 14.10.2010 б/н.
В технических условиях N 207 от 15.03.2011 по жилому дому на улице Баумана N 13 корпус 1 и N 208 от 15.03.2011 по жилым домам на улице Баумана N 13 корпуса 2, 3 и 4 определены напоры в тепловой сети на вводе в ИТП Абонента.
Расход теплоносителя на отопление жилых домов ТСЖ "Хоттабыч" по улице Баумана N 13 корпуса 1-4 регулируется путем периодической замены сопел на элеваторном узле различного диаметра.
Давая квалификацию заключенному договору N 1761 от 01.07.2009, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что данный договор по своей правовой природе является договором энергоснабжения, поскольку отвечает требованиям статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации для такого вида договоров, при этом суд учитывает также положения статьи 548 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть.
Согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.
В силу статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации ТСЖ вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества. ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.
В силу статей 161, 164 Жилищного кодекса Российской Федерации договоры теплоснабжения многоквартирных жилых домов могут быть заключены энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо с управляющей организацией (товарищество собственников жилья, жилищно-строительный кооператив и иной организацией).
Согласно пункту 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее Правила N 307) ресурсоснабжающей организацией признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.
Исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
С учетом изложенного, в силу пункта 3 Правил N 307 Товарищество является исполнителем коммунальных услуг, то есть юридическим лицом, приобретающим коммунальные услуги в целях потребления их жителями управляемого ТСЖ жилого дома, а ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" - ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей продажу коммунальных ресурсов.
Общедомовые приборы учета фактического потребления тепловой энергии и горячей воды, в соответствии с которыми можно было бы определить точное количество потребленной Абонентом тепловой энергии на отопление и в горячей воде, у ответчика отсутствуют. Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.
ТСЖ заявлены исковые требования о неосновательном обогащении энергоснабжающей организацией по показателю "отопление", т.е. истец считает, что ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" не исполняло условия договора энергоснабжения в части поставки теплоносителя в объемах, установленных договором и дополнительными соглашениями к нему, а счет-фактуры, выставленные ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК", оплачивались в полном размере, то имеет место неосновательное обогащение энергоснабжающей организацией.
Судом первой инстанции в соответствии с частью 2 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делу была назначена судебная экспертиза по определению фактического объема потребления тепловой энергии жилыми домами, находящимися на обслуживании ТСЖ "Хоттабыч", проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Центр независимой профессиональной экспертизы "ПетроЭксперт".
- Согласно экспертному заключению (т. 5 л.д. 16-58), объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилого дома по ул. Баумана, д. 13, корпус 2 в период с 01.11.2009 по 12.04.2010 составляет 156,470 Гкал;
-
Объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилого дома по ул. Баумана, д. 13, корпус 4 в период с 01.11.2009 по 12.04.2010 составляет 73,736 Гкал.
На второй вопрос "Определить объем потребления тепловой энергии, использованной для целей отопления жилых домов по адресам: г. Астрахань, ул. Баумана, корпус 1, 2, 3, 4 в период с 19.10.2010 по 19.04.2011 (по каждому дому отдельно)" эксперт указал следующее.
Согласно Акту установки и опломбирования от 14.10.2010 составленному представителями филиала ООО "Лукойл - Теплотранспортная компания" и Абонента (ТСЖ "Хоттабыч") сопла элеваторов имели следующие диаметры: в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 1:
dc = 6,6 мм N пл. 30689040
dc = 6,7 мм N пл. 30689026
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 2:
dc = 5,3 мм N пл. 30689039
dc = 5,1 мм N пл. 30689050
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 3:
- dc = 5,4 мм N пл. 30689013
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 4:
- dc = 4,8 мм N пл. 30689038
Результаты расчетов расхода сетевой воды на отопление из тепловой сети и тепловых нагрузок для жилых домов по адресу: ул. Баумана, дом N 13, корп. 1, корп. 2, корп. 3 и корп. 4 и отопительного сезона 2010-2011 годы приведены в таблице 8.
Таблица 8
Распоряжением администрации города Астрахани от 15.10.2010 N 821-р "О начале отопительного сезона 2010-2011 года" начало отопительного сезона 2010-2011 года в городе Астрахани назначено с 19 октября 2010 года.
Распоряжением администрации города Астрахани от 14.04.2011 N 284-р "О завершении отопительного сезона 2010-2011 года" дата завершения отопительного сезона 2010-2011 года в городе Астрахани назначена на 19 апреля 2011 года.
Согласно расчету эксперта объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилых домов в период с 19.10.2010 по 19.04.2011 составил:
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 1-318,769 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 2-194,977 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 3-112,000 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 4-83,7717 Гкал.
Устанавливая факт наличия неосновательного обогащения ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" за счет ТСЖ "Хоттабыч", суд первой инстанции учел следующее.
Из пояснений ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" следует, что у ТСЖ "Хоттабыч" задолженность за потребленные энергоресурсы (отопление и ХОВ) за период с сентября 2009 года по сентябрь 2010 года перед ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" отсутствует (т. 9 л.д. 28-29).
Из счетов-фактур, выставленных ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" для оплаты за предоставленные услуги по отоплению жилых помещений жилых домов по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 2, ул. Баумана дом 13, корпус 4 следует, что было начислено 448746,22 руб., которые полностью оплачены товариществом собственников жилья.
Согласно заключению эксперта указанными жилыми домами потреблено в отопительный сезон 230,206 Гкал, из них: в ноябре - декабре 2009 года - 86,5224 Гкал, в январе - апреле 2010 года - 143,6836 Гкал.
Службой по тарифам Астраханской области постановлением N 21 от 19.06.2009 был утвержден тариф на тепловую энергию ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК", применяемый на территории Астраханской области в размере 577,23 руб. /Гкал, который действовал до 31.12.2009.
С 01.01.2010 действовал тариф в размере 672,94 руб. /Гкал, утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области N 117 от 25.11.2009.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что стоимость потребленной тепловой энергии за период с 01 ноября 2009 года по 12.04.20010 составляет 173028,1 руб.
В силу статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательное приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).
Как указывал суд первой инстанции, поскольку ТСЖ "Хоттабыч" было оплачено за услуги "отопление" в указанном отопительном сезоне 448746,22 руб., следовательно, истцом излишне оплачена сумма 275718,12 руб. (448746,22-173028,1 = 275718,12)
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования в части взыскания с ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" неосновательного обогащения за период с 01 ноября 2009 года по 12.04.20010 являются обоснованными и подлежат удовлетворению в сумме 275718,12 руб.
В отопительном сезоне с 19.10.2010 по 19.04.2011 ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" начислено за услуги "отопление" по жилым домам ул. Баумана, дом 13, корпуса 1-4 в сумме 1 169 906,58 руб. (т. 9 л.д. 30-31). Оплачено товариществом собственников жилья за указанные услуги отопления - 1 257 275,89 руб.
Согласно заключению эксперта ТСЖ потреблено в указанный отопительный период 709,4632 Гкал.
В период октябрь - декабрь 2010 года действовал тариф в размере 672,94 руб. /Гкал, утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области N 117 от 25.11.2009.
С 01 января 2011 года действовал тариф на тепловую энергию в размере 781,63 руб., утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 24.11.2010 N 84.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что, с учетом вышеназванных тарифов, стоимость потребленной тепловой энергии за период с 19.10.2010 по 19.04.2011 составляет 617 716,96 руб.
Кроме того, за поставку химочищенной воды было начислено 478 352,15 руб.
Таким образом, ТСЖ должно было оплатить энергоснабжающей организации 1 096 069,11 руб. (617 716,96 + 478 352,15 =1 096 069,11), а уплатило, согласно представленным платежным документам, 1 257 265,89 руб.
За отопительный период с 19.10.2010 по 19.04.2011 ТСЖ излишне оплачена сумма 161 196,78 руб.
Всего за два отопительных периода с 01.11.2009 по 12.04.2010 и с 19.10.2010 по 19.04.2011 ТСЖ "Хоттабыч" излишне оплачена сумма 275718,12+ 161196,78 =436914,9 руб.
В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования ТСЖ "Хоттабыч" подлежат удовлетворению частично, в сумме 436 914,9 руб.
ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" обратилось с исковыми требованиями о взыскании с ТСЖ "Хоттабыч" задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых домов ответчика за период с 01.11.2010 по 30.04.2011, за август и октябрь 2011 года, с учетом уменьшения, в сумме 594314,55 руб., за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 3917,56 руб., пени в размере 172810,46 руб.
В соответствии с пунктом 5.1 договора учет тепловой энергии и химочищенной воды, потребленных абонентом, производится по приборам учета тепловой энергии, установленным Абонентом на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя". Приборы учета пломбируются в установленном порядке.
Абонент, имеющий приборы учета, в период с 20 до 25 число текущего месяца, представляет в энергоснабжающую организацию копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также запись показаний приборов учета, регистрирующих параметры теплоносителя. В этом случае количество принятой тепловой энергии и химочищенной воды фиксируется двусторонним актом.
Из материалов дела следует, что подача тепловой энергии осуществлялась при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон.
Представители ТСЖ при рассмотрении дела в суде первой инстанции пояснили, что в жилых многоквартирных домах отсутствовали домовые приборы учета горячего водоснабжения. Кроме того, жители домов вносили плату за отопление и горячее водоснабжение с учетом показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета горячего водоснабжения, поэтому у ТСЖ отсутствуют сведения о задолженности собственников жилых помещений.
Факт потребления тепловой энергии ответчиком не оспаривается.
Доказательства оплаты в полном объеме за потребленную тепловую энергию за спорный период ответчик не представил, с требованиями истца не согласен.
В указанный период энергоснабжающая организация предъявляла к оплате ответчику за потребленную тепловую энергию счета-фактуры, в которых расчет потребленной тепловой энергии был произведен на основании Правил учета тепловой энергии и теплоносителя от 12.09.1995, МДС 41-4.2000, утвержденных Приказом Госстроя РФ от 06.05.2006 N 105.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции представитель ООО "Лукойл-ТТК" пояснила, что счета-фактуры на оплату энергоресурсов были направлены ответчику с учетом договорной нагрузки, но расчет исковых требований произведен по нормативу, установленному нормативными правовыми актами органа местного самоуправления и Службой по тарифам Астраханской области.
В силу пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, исполнителем коммунальных услуг может быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
Поскольку приобретаемая тепловая энергия использовалась в целях отопления и горячего водоснабжения жилого фонда, к отношениям сторон подлежат применению положения статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.
В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения N 1761 является публичным договором и в соответствии с пунктом 4 данной статьи условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон, при заключении и исполнении публичных договоров.
Условия публичного договора не соответствующие обязательным Правилам, установленным Правительством Российской Федерации - ничтожны (пункт 5 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Согласно пункту 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
В данном случае ответчик при заключении договора теплоснабжения жилого дома действует в интересах граждан-жильцов дома, а поэтому условия обеспечения их данным видом коммунальных услуг не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
В силу абзаца второго пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В соответствии с пунктом 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:
а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, по формуле:
Po.i = Si x Nt x TT, (1)
где:
- Si - общая площадь i-того помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);
- Nt - норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м);
- TT - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб. /Гкал);
- б) для горячего водоснабжения, водоотведения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, по формуле:
Pky.i = ni x Nj x Tky, (3)
где:
- ni - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в i-том жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.);
- Nj - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги j (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.; для электроснабжения - кВт-час в месяц на 1 чел.);
- Tky - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, ky установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - руб. /куб. м; для электроснабжения - руб. /кВт-час);
- Постановлением Администрации города Астрахани от 10.01.2003 г. N 26 "Об утверждении нормативов потребления тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение жилищного фонда для расчета тарифа для населения" (с изм. в редакции постановления от 20.05.2010 г. N 3291) утвержден единый по городу Астрахани норматив потребления тепловой энергии для населения: на отопление жилых зданий в перерасчете на 1 кв. м площади квартиры - в размере 0,175 Гкал в год, 0,02916 Гкал в месяц.
Постановлением Администрации города Астрахани от 28.05.2010 г. N 3597 "Об утверждении нормативов потребления горячего водоснабжения для населения г. Астрахани в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда" утверждены нормативы потребления горячего водоснабжения для населения в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда:
- - жилые и многоквартирные дома с централизованным горячим водоснабжением с ваннами длиной 1500-1550 мм 3,29 куб. м/чел. в месяц;
- - жилые и многоквартирные дома с централизованным горячим водоснабжением с ваннами длиной 1650-1700 мм - 3,34 куб. м/чел. в месяц.
Поскольку у энергоснабжающей организации отсутствуют сведения о размерах ванн, установленных в квартирах, ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" применило средний норматив потребления горячего водоснабжения в размере 3,3 куб. м/чел. в месяц.
Таким образом, при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон, количество подаваемой тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления должно определяться исходя из нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения, установленных Постановлениями Администрации города Астрахани от 10.01.2003 N 26, от 28.05.2010 N 3597.
В соответствии с постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 19.06.2009 N 21 установлены тарифы на тепловую энергию ООО "Лукой-ТТК", применяемые на территории Астраханской области, для иных потребителей- 577 руб. 23 коп. Согласно постановлению Службы по тарифам Астраханской области от 25.11.2009 N 117 тариф на тепловую энергию для потребителей ООО "Лукойл-ТТК" установлен в размере - 672 руб. 94 коп.
Поскольку ТСЖ "Хоттабыч" за период с ноября 2009 года по 30.04.2011 года излишне оплачена сумма 436914,9 руб., суд первой инстанции пришел к выводу о том, что задолженность за указанный период перед энергоснабжающей организацией у него отсутствует.
Суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований ООО "Лукойл-ТТК" о взыскании с ТСЖ задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за август 2011 года в сумме 36609,58 руб. (согласно расчету ООО), за октябрь 2011 года - в сумме 4131,32 руб.
ООО "Лукойл-ТТК" в уточненном расчете исковых требований (т. 9 л.д. 116) указало задолженность ТСЖ за октябрь 2011 года в сумме 5564,67 руб. (с учетом имевшейся ранее переплаты). Энергоснабжающая организация произвела расчет за отопление за 4 дня, исходя из количества дней в месяце -30, в размере 44433,33 руб. Поскольку в октябре 31 день, суд пришел к выводу о том, что за услуги отопления должно быть начислено 42999,98 руб., и, следовательно, сумма задолженности уменьшена на 1433,35 руб. (44433,33-42999,98 =1433,35 руб.), и составляет 4131,32 руб. 5564,67-1433,35 = 4131,32 руб.
В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что с ТСЖ подлежит взысканию задолженность за август и октябрь 2011 года в размере 40740,9 руб.
Однако, при принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции не учел следующее.
Из содержания экспертного заключения ООО "Центр независимой профессиональной экспертизы "ПетроЭксперт" следует, что объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилых домов в исковой период был определен экспертом с использованием МДС 41.4-2000. Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. Приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. N 105,
Согласно которой при отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета. Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения.
При этом, при определении расхода теплоносителя на отопление жилых домов, были учтены диаметр сопла, фактически установленного в элеваторном узле ТСЖ.
Суд апелляционной инстанции отмечает, что экспертное заключение не имеет приоритета по отношению к другим доказательствам, так как доказательства согласно ч. 4 и 4.5 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ не имеют заранее установленной силы, каждое доказательство подлежит оценке наряду с имеющимися другими доказательствами.
В соответствии с пунктом 3 Правил N 307, Управляющая компания является исполнителем, который является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
Норматив потребления коммунальных услуг определен как месячный объем (количество) потребления коммунальных ресурсов потребителем, используемый при определении размера платы за коммунальные услуги при отсутствии индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета.
Согласно пункту 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным правовым актам Российской Федерации.
В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.
Данный вывод согласуется с позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, высказанной в постановлении от 09.06.2009 N 525/09.
Следовательно, расчет количества потребленной тепловой энергии при отсутствии прибора учета с помощью какого-либо иного метода, кроме как по нормативам потребления, не может быть принят во внимание в силу его противоречия действующему законодательству.
При расчете задолженности за теплоснабжение заинтересованное лицо должно руководствоваться формулой расчета, указанной в пункте 1 приложения N 2 к Правилам N 307.
Установленный норматив потребления тепловой энергией является величиной постоянной и не зависит от количества фактически поставленной тепловой энергии.
Соответственно, определение объема тепловой энергии с использованием МДС 41.4-2000. Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. Приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. N 105 противоречит действующему законодательству.
При этом фактический расход сетевой воды, диаметр сопла, фактически установленного в элеваторном узле ТСЖ, никакого значения при определении количества потребленной тепловой энергии не имеют.
При указанных обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения иска Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" в полном объеме и для отказа в иске Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части.
В связи с недоказанностью наличия неосновательного обогащения Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" за счет Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" о взыскании неосновательного обогащения, в иске последнему следует отказать в полном объеме.
В свою очередь, ООО "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" представило в суд первой инстанции расчет потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением (т. 8, л.д. 113-116).
При расчете ГВС, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" использовало усредненный норматив потребления 3,3 куб. м/чел. в месяц, при этом, ТСЖ никакого контррасчета, с использованием нормативов 3,29 куб. м/чел. в месяц либо 3,34 куб. м/чел. в месяц в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда, фактически находящегося в управлении ТСЖ, в суд не представил, возражений относительно необоснованности использования норматива 3,3 куб. м/чел. в месяц, в порядке ст. 65 АПК РФ не заявил.
Признавая расчет потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением, правильным суд апелляционной инстанции учитывает, что объем и стоимость потребленного ресурса уменьшению на объем и стоимость, обозначенного экспертом как завышенный не подлежит, также не учитывается объем, ранее выставленный ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" к оплате согласно счетам-фактурам как произведенный без учета требований действующего законодательства.
Согласно представленного в суд первой инстанции расчета, стоимость потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС по жилым домам), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением (т. 8, л.д. 113-116) составила 2813027,78 руб., а с учетом произведенной и учтенной энергоснабжающей организацией оплаты (2218713,23 руб.), задолженность ТСЖ перед составила 594314,55 руб.
С учетом доводов заявителя апелляционной жалобы, не согласного с принятым судебным актом в части отказа в иске о взыскании в сумме 592881,2 руб., суд апелляционной инстанции признает исковые требования в обжалуемой части подлежащими удовлетворению.
Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части стоимости энергоресурса за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений с августа 2010 по октябрь 2011 года в сумме 592881,2 руб. подлежат удовлетворению.
В соответствии с пунктом 7.3 договора N 1761 от 01.07.2009, а в случае несоблюдения срока оплаты платежных документов по какой бы то ни было причине Абонент по требованию Энергоснабжающей организации уплачивает неустойку, исчисляемую исходя из 1/360 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы не перечисленных (несвоевременно перечисленных) денежных средств за каждый день просрочки.
Поскольку ответчиком нарушено условие договора по оплате оказанных услуг, обеспеченного договорной неустойкой, то истец вправе требовать ее уплаты.
Определяя размер неустойки, подлежащей взысканию с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части начисленной за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений, суд апелляционной инстанции учитывает следующее.
ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" заявлена к взысканию за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений неустойка в размере 168047,95 руб. (т. 8, л.д. 120,121).
Однако, при расчете неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в октябре 2010 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" не учтена произведенная ТСЖ 29.11.2010 года оплата в сумме 14000 рублей.
Сумма неустойки за указанный период составит 3550,29 руб., исходя из следующего расчета:
157839,12 руб. х 0,0222% х 16 дней просрочки (с 11.11.2010 по 26.11.2010) = 560,64 руб.
119637,75 руб. х 0,0222% х 80 дней просрочки (с 11.12.2010 по 01.03.2011) = 2124,77 руб.
12355,38 руб. х 0,0222% х 315 дней просрочки (с 02.03.2011 по 11.01.2012) = 864,88 руб.
При определении суммы неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в августе 2011 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" неправильно определено начало периода просрочки (с 11.06.2011 и с 17.06.2011, а не с 11.09.2011 и с 17.11.2011) в связи с чем, сумма неустойки, начисленной за указанный период составит 4145,62 руб., исходя из следующего расчета:
66609,58 руб. х 0,0222% х 66 дней просрочки (с 11.09.2001 по 16.11.2011) = 975,96 руб.
36609,58 руб. х 0,0222% х 389 дней просрочки (с 17.11.2011 по 12.12.2012) = 3161,53 руб.
При определении суммы неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в сентябре 2011 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" неправильно определено начало периода просрочки (с 11.07.2011 и с 21.09.2011, а не с 11.10.2011) в связи с чем, сумма неустойки, начисленной за указанный период составит 1140,7 руб., исходя из следующего расчета:
На сумму 37005,33 руб. неустойка не начисляется в связи с отсутствием просрочки.
12005,33 руб. х 0,0222% х 428 дней просрочки (с 11.10.2011 по 12.12.2012) = 1140,7 руб.
С учетом правильно определенной судом первой инстанции суммы задолженности ТСЖ за октябрь 2011 года в размере 4131, 32 руб., сумма неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в октябре 2011 года энергоресурса составит 5903,44 руб.
Как правильно определил суд первой инстанции сумма неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в августе 2011 года энергоресурса составит 4145,62 руб.
При указанных обстоятельствах, сумма неустойки, подлежащей взысканию с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части начисленной за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений, составит 163990,15 руб.
При указанных обстоятельствах, судебный акт подлежит изменению.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года по делу N А06-8501/2011 в обжалуемой части изменить. В иске ТСЖ "Хоттабыч" отказать полностью. Шестой абзац резолютивной части решения изложить в следующей редакции: "за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений с августа 2010 по октябрь 2011 года в сумме 592881,2 руб. и пени в размере 163990,15 руб.". В девятом абзаце резолютивной части решения словосочетание: "2191,32 руб." заменить на: "18947,9 руб.". В остальной обжалуемой части решение оставить без изменения.
Взыскать с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" 1986,34 государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
В.Б.ШАЛКИН
Судьи
О.И.АНТОНОВА
О.В.ЛЫТКИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДВЕНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 22.04.2013 ПО ДЕЛУ N А06-8501/2011
Разделы:Техническая эксплуатация жилищного фонда. Предоставление коммунальных услуг; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 22 апреля 2013 г. по делу N А06-8501/2011
Резолютивная часть постановления объявлена "17" апреля 2013 года.
Полный текст постановления изготовлен "22" апреля 2013 года.
Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шалкина В.Б.,
судей Антоновой О.И., Лыткиной О.В.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Краевой Ю.Н.,
при участии в судебном заседании:
- от ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" - Емельянова А.К. - по доверенности от 13.12.2012;
- от ТСЖ "Хоттабыч" - Чижиков С.В. - по доверенности от 15.01.2013,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань на решение Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года по делу N А06-8501/2011, судья Цепляева Л.Н.,
по иску Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" (г. Астрахань, ОГРН 1073000001524, ИНН 3015009178)
к Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань
о взыскании неосновательного обогащения в размере 824414,23 рублей
и исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице филиала Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань (г. Астрахань, ИНН 344510073, ОГРН 1093460001095,)
к Товариществу собственников жилья "Хоттабыч" (г. Астрахань, ОГРН 1073000001524, ИНН 3015009178),
о взыскании задолженности по договору энергоснабжения в сумме 871742,89 руб.,
установил:
Товарищество собственников жилья "Хоттабыч" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице Филиала ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань о взыскании неосновательного обогащения в размере 824 414,23 руб.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 13.12.2012 представитель ТСЖ "Хоттабыч" по результатам экспертизы заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил взыскать сумму неосновательного обогащения в размере 827 907 руб. 74 коп. Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об уточнении исковых требований принято.
Общество с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в лице Филиала ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в г. Астрахань обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Хоттабыч" о взыскании задолженности по договору энергоснабжения в сумме в размере 1.181.672,58 руб., пени - 106.943,77 руб. Делу присвоен номер А06-391/2012.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 22.02.2012 истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, уменьшив размер основного долга до 926.098,86 руб., пени - до 115.644,03 руб., всего - 1.041.742,89 руб., указав, что задолженность возникла за период с 01.08.2010 по 31.10.2011.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 24.04.2012 судом по ходатайству истца в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уменьшение исковых требований до суммы 871742,89 руб., в том числе: по основному долгу до 756 098,86 руб., пени - до 115 644,03 руб.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции 13.12.2012 представитель ООО "ЛУКОЙЛ -ТТК" заявил ходатайство об уменьшении исковых требований и просил взыскать с ответчика сумму основного долга в размере 631 098 руб. 86 коп., из которых: за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений - 594314,55 руб., задолженность за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 г. по 30.10.2011 г. в сумме 3917,56 руб., а также пени в размере 172 810 руб. 46 коп. Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об уменьшении исковых требований принято.
Определением арбитражного суда от 21 ноября 2012 года дела объединены в одно производство, делу присвоен номер А06-8501/2011.
Решением Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года исковые требования Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" удовлетворены частично.
С Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" взыскано неосновательное обогащение за период с 01.11.2009 по 30.04.2010, с октября 2010 года по 30 апреля 2011 года в сумме 436914,9 руб., в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины 10328,21 руб., в возмещение судебных расходов по оплате экспертизы 57770 руб.
В остальной части исковых требований отказано.
Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" удовлетворены частично.
С Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" взыскана задолженность по договору энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде N 1761 от 01.07.2009 года.
- за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за август и октябрь 2011 года в сумме 40740,9 руб., пени за просрочку оплаты за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за период с 11.09.2011 по 12.12.2012 в размере 10049,06 руб.,
- задолженность за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., пени за просрочку оплаты за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 11.09.2010 по 13.12.2012 в размере 4257,88 руб.,
- потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 3917,56 руб. пени за просрочку оплаты за потери в тепловых сетях за период с 11.09.2010 по 13.12.2012 в размере 504,63 руб.,
- в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2191,32 руб.
В части взыскания 484707, 03 руб. производство по делу прекращено.
В остальной части исковых требований отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования ТСЖ "Хоттабыч" оставить без удовлетворения, исковые требования ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" удовлетворить в полном объеме, взыскать с ТСЖ "Хоттабыч" сумму основного долга 631098,86 руб., сумму пени 172810,46 руб.
Как указал заявитель апелляционной жалобы, суд первой инстанции при определении объема поставленного на отопление энергоресурса неправомерно учел заключение эксперта, составленное по методике, противоречащей действующему законодательству.
В соответствии с положениями части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" судам апелляционной инстанции указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.
В силу изложенного Двенадцатый арбитражный апелляционный суд полагает необходимым в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверить законность и обоснованность обжалованного судебного решения в пределах апелляционной жалобы.
Проверив законность вынесенного судебного акта в обжалуемой части, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.
Как следует из материалов дела, между ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" (Энергоснабжающая организация) и Товариществом собственников жилья "Хоттабыч" (Абонент) 01.07.2009 заключен договор энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде N 1761.
Согласно условиям договора энергоснабжения, энергоснабжающая организация (ООО "Лукойл - Теплотранспортная компания") обязана подавать Абоненту (ТСЖ "Хоттабыч") через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и химочищенную воду.
Срок действия договора по 31 декабря 2009 года с возможной пролонгацией договора (пункт 8.1 договора).
В Приложении N 3 к договору установлен перечень потребляющих объектов Абонента: жилые дома по ул. Баумана дом 13 корпус 2, ул. Баумана дом 13 корпус 4.
Дополнительным соглашением N 1 от 01.05.2010 к договору энергоснабжения тепловой энергии N 1761 от 1 июля 2009 года произведено включение в данный договор дополнительного объекта: - жилого дома с нежилыми помещениями по адресу: ул. Баумана дом 13, корп. 3.
Дополнительным соглашением N 2 к договору энергоснабжения тепловой энергии N 1761 от 1 июля 2009 года произведено включение в данный договор дополнительного объекта - жилого дома с нежилыми помещениями по адресу: ул. Баумана дом 13, корп. 4.
Жилые многоквартирные дома Товарищества собственников жилья "Хоттабыч", расположенные по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана дом 13 корпуса 1, 2, 3, 4 и нежилое помещение по ул. Баумана 13 корп. 2 оборудованы системами центрального отопления. Отпуск тепловой энергии осуществляется от источника теплоты (тепловой энергии) к потребителям с температурным графиком 130°С на 70°С со срезкой на 115°С.
Теплоносителем в системах теплоснабжения и отопления является горячая вода. В зданиях приняты открытые схемы теплоснабжения.
Согласно условиям договора энергоснабжения Абонент обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и химочищенную воду, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования. Отпуск тепловой энергии и химочищенной воды на объекте Абонента производится через присоединенную сеть на границе балансовой принадлежности.
Согласно пункту 1.3 договора N 1761 от 1 июля 2009 г. ориентировочный договорной годовой объем отпуска тепловой энергии и химиочищенной воды Абоненту в натуральном выражении определяется Энергоснабжающей организацией исходя из заявленного Абонентом объема и технической возможности станции (котельной) в количестве:
- - теплоэнергия - 1034,341 Гкал/год;
- - химочищенная вода - 8236,8 мЗ/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 мЗ/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,40934 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 876760,79 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 года и с учетом НДС).
В соответствии с Дополнительным соглашением N 1 от 01.05.2010 г. в пункт 1.3 договора N 1761 от 1 июля 2009 г. внесены изменения ориентировочного договорного годового объема отпуска тепловой энергии и химочищенной воды Абоненту в натуральном выражении:
- - теплоэнергия - 1244,8615 Гкал/год;
- - химочищенная вода - 9357,211 мЗ/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 мЗ/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,487119 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 1189426,1 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 г. и с учетом НДС).
В соответствии с Дополнительным соглашением N 2 в пункт 1.3 договора внесены изменения ориентировочного договорного годового объема отпуска тепловой энергии и химочищенной воды Абоненту в натуральном выражении:
- - теплоэнергия -2051,4635 Гкал/год; химочищенная вода - 13238,011 куб. м/год;
- - потери в тепловых сетях - 5,179 Гкал/год;
- - утечка сетевой воды - 1,155 куб. м/год;
- - с расчетным годовым максимумом нагрузок - 0,31577 Гкал/час,
- в стоимости - на сумму 1911537,77 руб. (по тарифам, действующим на дату заключения договора N 1761 от 1 июля 2009 года и с учетом НДС).
Учет потребленной тепловой энергии и химочищенной воды, согласно пункту 5.1 договора N 1761 от 1 июля 2009 года, должен производиться по приборам учета, установленным Абонентом на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. Приборы учета тепловой энергии у Абонента отсутствуют.
Согласно пункту 2.5 договора энергоснабжения энергоснабжающая организация предъявляла требования по установке устройств, регулирующих циркуляционный расход теплоносителя, а абонент в соответствии с пунктом 3.2 указанного договора исполнял свои обязательства по их установке, что подтверждается Актами установки и опломбирования от 17.09.2009 б/н. и от 14.10.2010 б/н.
В технических условиях N 207 от 15.03.2011 по жилому дому на улице Баумана N 13 корпус 1 и N 208 от 15.03.2011 по жилым домам на улице Баумана N 13 корпуса 2, 3 и 4 определены напоры в тепловой сети на вводе в ИТП Абонента.
Расход теплоносителя на отопление жилых домов ТСЖ "Хоттабыч" по улице Баумана N 13 корпуса 1-4 регулируется путем периодической замены сопел на элеваторном узле различного диаметра.
Давая квалификацию заключенному договору N 1761 от 01.07.2009, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что данный договор по своей правовой природе является договором энергоснабжения, поскольку отвечает требованиям статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации для такого вида договоров, при этом суд учитывает также положения статьи 548 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть.
Согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.
В силу статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации ТСЖ вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества. ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.
В силу статей 161, 164 Жилищного кодекса Российской Федерации договоры теплоснабжения многоквартирных жилых домов могут быть заключены энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо с управляющей организацией (товарищество собственников жилья, жилищно-строительный кооператив и иной организацией).
Согласно пункту 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее Правила N 307) ресурсоснабжающей организацией признается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.
Исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
С учетом изложенного, в силу пункта 3 Правил N 307 Товарищество является исполнителем коммунальных услуг, то есть юридическим лицом, приобретающим коммунальные услуги в целях потребления их жителями управляемого ТСЖ жилого дома, а ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" - ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей продажу коммунальных ресурсов.
Общедомовые приборы учета фактического потребления тепловой энергии и горячей воды, в соответствии с которыми можно было бы определить точное количество потребленной Абонентом тепловой энергии на отопление и в горячей воде, у ответчика отсутствуют. Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.
ТСЖ заявлены исковые требования о неосновательном обогащении энергоснабжающей организацией по показателю "отопление", т.е. истец считает, что ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" не исполняло условия договора энергоснабжения в части поставки теплоносителя в объемах, установленных договором и дополнительными соглашениями к нему, а счет-фактуры, выставленные ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК", оплачивались в полном размере, то имеет место неосновательное обогащение энергоснабжающей организацией.
Судом первой инстанции в соответствии с частью 2 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делу была назначена судебная экспертиза по определению фактического объема потребления тепловой энергии жилыми домами, находящимися на обслуживании ТСЖ "Хоттабыч", проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Центр независимой профессиональной экспертизы "ПетроЭксперт".
- Согласно экспертному заключению (т. 5 л.д. 16-58), объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилого дома по ул. Баумана, д. 13, корпус 2 в период с 01.11.2009 по 12.04.2010 составляет 156,470 Гкал;
-
Объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилого дома по ул. Баумана, д. 13, корпус 4 в период с 01.11.2009 по 12.04.2010 составляет 73,736 Гкал.
На второй вопрос "Определить объем потребления тепловой энергии, использованной для целей отопления жилых домов по адресам: г. Астрахань, ул. Баумана, корпус 1, 2, 3, 4 в период с 19.10.2010 по 19.04.2011 (по каждому дому отдельно)" эксперт указал следующее.
Согласно Акту установки и опломбирования от 14.10.2010 составленному представителями филиала ООО "Лукойл - Теплотранспортная компания" и Абонента (ТСЖ "Хоттабыч") сопла элеваторов имели следующие диаметры: в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 1:
dc = 6,6 мм N пл. 30689040
dc = 6,7 мм N пл. 30689026
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 2:
dc = 5,3 мм N пл. 30689039
dc = 5,1 мм N пл. 30689050
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 3:
- dc = 5,4 мм N пл. 30689013
в жилом доме по адресу: ул. Баумана, дом 13, корп. 4:
- dc = 4,8 мм N пл. 30689038
Результаты расчетов расхода сетевой воды на отопление из тепловой сети и тепловых нагрузок для жилых домов по адресу: ул. Баумана, дом N 13, корп. 1, корп. 2, корп. 3 и корп. 4 и отопительного сезона 2010-2011 годы приведены в таблице 8.
Таблица 8
Распоряжением администрации города Астрахани от 15.10.2010 N 821-р "О начале отопительного сезона 2010-2011 года" начало отопительного сезона 2010-2011 года в городе Астрахани назначено с 19 октября 2010 года.
Распоряжением администрации города Астрахани от 14.04.2011 N 284-р "О завершении отопительного сезона 2010-2011 года" дата завершения отопительного сезона 2010-2011 года в городе Астрахани назначена на 19 апреля 2011 года.
Согласно расчету эксперта объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилых домов в период с 19.10.2010 по 19.04.2011 составил:
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 1-318,769 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 2-194,977 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 3-112,000 Гкал;
- жилого дома по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 4-83,7717 Гкал.
Устанавливая факт наличия неосновательного обогащения ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" за счет ТСЖ "Хоттабыч", суд первой инстанции учел следующее.
Из пояснений ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" следует, что у ТСЖ "Хоттабыч" задолженность за потребленные энергоресурсы (отопление и ХОВ) за период с сентября 2009 года по сентябрь 2010 года перед ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" отсутствует (т. 9 л.д. 28-29).
Из счетов-фактур, выставленных ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" для оплаты за предоставленные услуги по отоплению жилых помещений жилых домов по адресу: г. Астрахань, ул. Баумана, дом 13, корпус 2, ул. Баумана дом 13, корпус 4 следует, что было начислено 448746,22 руб., которые полностью оплачены товариществом собственников жилья.
Согласно заключению эксперта указанными жилыми домами потреблено в отопительный сезон 230,206 Гкал, из них: в ноябре - декабре 2009 года - 86,5224 Гкал, в январе - апреле 2010 года - 143,6836 Гкал.
Службой по тарифам Астраханской области постановлением N 21 от 19.06.2009 был утвержден тариф на тепловую энергию ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК", применяемый на территории Астраханской области в размере 577,23 руб. /Гкал, который действовал до 31.12.2009.
С 01.01.2010 действовал тариф в размере 672,94 руб. /Гкал, утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области N 117 от 25.11.2009.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что стоимость потребленной тепловой энергии за период с 01 ноября 2009 года по 12.04.20010 составляет 173028,1 руб.
В силу статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательное приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).
Как указывал суд первой инстанции, поскольку ТСЖ "Хоттабыч" было оплачено за услуги "отопление" в указанном отопительном сезоне 448746,22 руб., следовательно, истцом излишне оплачена сумма 275718,12 руб. (448746,22-173028,1 = 275718,12)
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования в части взыскания с ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" неосновательного обогащения за период с 01 ноября 2009 года по 12.04.20010 являются обоснованными и подлежат удовлетворению в сумме 275718,12 руб.
В отопительном сезоне с 19.10.2010 по 19.04.2011 ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" начислено за услуги "отопление" по жилым домам ул. Баумана, дом 13, корпуса 1-4 в сумме 1 169 906,58 руб. (т. 9 л.д. 30-31). Оплачено товариществом собственников жилья за указанные услуги отопления - 1 257 275,89 руб.
Согласно заключению эксперта ТСЖ потреблено в указанный отопительный период 709,4632 Гкал.
В период октябрь - декабрь 2010 года действовал тариф в размере 672,94 руб. /Гкал, утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области N 117 от 25.11.2009.
С 01 января 2011 года действовал тариф на тепловую энергию в размере 781,63 руб., утвержденный постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 24.11.2010 N 84.
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что, с учетом вышеназванных тарифов, стоимость потребленной тепловой энергии за период с 19.10.2010 по 19.04.2011 составляет 617 716,96 руб.
Кроме того, за поставку химочищенной воды было начислено 478 352,15 руб.
Таким образом, ТСЖ должно было оплатить энергоснабжающей организации 1 096 069,11 руб. (617 716,96 + 478 352,15 =1 096 069,11), а уплатило, согласно представленным платежным документам, 1 257 265,89 руб.
За отопительный период с 19.10.2010 по 19.04.2011 ТСЖ излишне оплачена сумма 161 196,78 руб.
Всего за два отопительных периода с 01.11.2009 по 12.04.2010 и с 19.10.2010 по 19.04.2011 ТСЖ "Хоттабыч" излишне оплачена сумма 275718,12+ 161196,78 =436914,9 руб.
В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования ТСЖ "Хоттабыч" подлежат удовлетворению частично, в сумме 436 914,9 руб.
ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" обратилось с исковыми требованиями о взыскании с ТСЖ "Хоттабыч" задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых домов ответчика за период с 01.11.2010 по 30.04.2011, за август и октябрь 2011 года, с учетом уменьшения, в сумме 594314,55 руб., за отопление и горячее водоснабжение нежилого помещения за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 32866,75 руб., потери в тепловых сетях за период с 01.08.2010 по 30.10.2011 в сумме 3917,56 руб., пени в размере 172810,46 руб.
В соответствии с пунктом 5.1 договора учет тепловой энергии и химочищенной воды, потребленных абонентом, производится по приборам учета тепловой энергии, установленным Абонентом на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с "Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя". Приборы учета пломбируются в установленном порядке.
Абонент, имеющий приборы учета, в период с 20 до 25 число текущего месяца, представляет в энергоснабжающую организацию копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также запись показаний приборов учета, регистрирующих параметры теплоносителя. В этом случае количество принятой тепловой энергии и химочищенной воды фиксируется двусторонним актом.
Из материалов дела следует, что подача тепловой энергии осуществлялась при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон.
Представители ТСЖ при рассмотрении дела в суде первой инстанции пояснили, что в жилых многоквартирных домах отсутствовали домовые приборы учета горячего водоснабжения. Кроме того, жители домов вносили плату за отопление и горячее водоснабжение с учетом показаний индивидуальных (квартирных) приборов учета горячего водоснабжения, поэтому у ТСЖ отсутствуют сведения о задолженности собственников жилых помещений.
Факт потребления тепловой энергии ответчиком не оспаривается.
Доказательства оплаты в полном объеме за потребленную тепловую энергию за спорный период ответчик не представил, с требованиями истца не согласен.
В указанный период энергоснабжающая организация предъявляла к оплате ответчику за потребленную тепловую энергию счета-фактуры, в которых расчет потребленной тепловой энергии был произведен на основании Правил учета тепловой энергии и теплоносителя от 12.09.1995, МДС 41-4.2000, утвержденных Приказом Госстроя РФ от 06.05.2006 N 105.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции представитель ООО "Лукойл-ТТК" пояснила, что счета-фактуры на оплату энергоресурсов были направлены ответчику с учетом договорной нагрузки, но расчет исковых требований произведен по нормативу, установленному нормативными правовыми актами органа местного самоуправления и Службой по тарифам Астраханской области.
В силу пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, исполнителем коммунальных услуг может быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.
Поскольку приобретаемая тепловая энергия использовалась в целях отопления и горячего водоснабжения жилого фонда, к отношениям сторон подлежат применению положения статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, предусматривающие, что в отсутствие приборов учета количество поставляемой тепловой энергии подлежит расчету в соответствии с нормативом потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.
В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения N 1761 является публичным договором и в соответствии с пунктом 4 данной статьи условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон, при заключении и исполнении публичных договоров.
Условия публичного договора не соответствующие обязательным Правилам, установленным Правительством Российской Федерации - ничтожны (пункт 5 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Согласно пункту 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
В данном случае ответчик при заключении договора теплоснабжения жилого дома действует в интересах граждан-жильцов дома, а поэтому условия обеспечения их данным видом коммунальных услуг не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
В силу абзаца второго пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В соответствии с пунктом 19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:
а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, по формуле:
Po.i = Si x Nt x TT, (1)
где:
- Si - общая площадь i-того помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);
- Nt - норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м);
- TT - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб. /Гкал);
- б) для горячего водоснабжения, водоотведения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам, по формуле:
Pky.i = ni x Nj x Tky, (3)
где:
- ni - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в i-том жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.);
- Nj - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги j (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.; для электроснабжения - кВт-час в месяц на 1 чел.);
- Tky - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, ky установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - руб. /куб. м; для электроснабжения - руб. /кВт-час);
- Постановлением Администрации города Астрахани от 10.01.2003 г. N 26 "Об утверждении нормативов потребления тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение жилищного фонда для расчета тарифа для населения" (с изм. в редакции постановления от 20.05.2010 г. N 3291) утвержден единый по городу Астрахани норматив потребления тепловой энергии для населения: на отопление жилых зданий в перерасчете на 1 кв. м площади квартиры - в размере 0,175 Гкал в год, 0,02916 Гкал в месяц.
Постановлением Администрации города Астрахани от 28.05.2010 г. N 3597 "Об утверждении нормативов потребления горячего водоснабжения для населения г. Астрахани в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда" утверждены нормативы потребления горячего водоснабжения для населения в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда:
- - жилые и многоквартирные дома с централизованным горячим водоснабжением с ваннами длиной 1500-1550 мм 3,29 куб. м/чел. в месяц;
- - жилые и многоквартирные дома с централизованным горячим водоснабжением с ваннами длиной 1650-1700 мм - 3,34 куб. м/чел. в месяц.
Поскольку у энергоснабжающей организации отсутствуют сведения о размерах ванн, установленных в квартирах, ООО "ЛУКОЙЛ-ТТК" применило средний норматив потребления горячего водоснабжения в размере 3,3 куб. м/чел. в месяц.
Таким образом, при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности сторон, количество подаваемой тепловой энергии для нужд горячего водоснабжения и отопления должно определяться исходя из нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения, установленных Постановлениями Администрации города Астрахани от 10.01.2003 N 26, от 28.05.2010 N 3597.
В соответствии с постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 19.06.2009 N 21 установлены тарифы на тепловую энергию ООО "Лукой-ТТК", применяемые на территории Астраханской области, для иных потребителей- 577 руб. 23 коп. Согласно постановлению Службы по тарифам Астраханской области от 25.11.2009 N 117 тариф на тепловую энергию для потребителей ООО "Лукойл-ТТК" установлен в размере - 672 руб. 94 коп.
Поскольку ТСЖ "Хоттабыч" за период с ноября 2009 года по 30.04.2011 года излишне оплачена сумма 436914,9 руб., суд первой инстанции пришел к выводу о том, что задолженность за указанный период перед энергоснабжающей организацией у него отсутствует.
Суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований ООО "Лукойл-ТТК" о взыскании с ТСЖ задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений за август 2011 года в сумме 36609,58 руб. (согласно расчету ООО), за октябрь 2011 года - в сумме 4131,32 руб.
ООО "Лукойл-ТТК" в уточненном расчете исковых требований (т. 9 л.д. 116) указало задолженность ТСЖ за октябрь 2011 года в сумме 5564,67 руб. (с учетом имевшейся ранее переплаты). Энергоснабжающая организация произвела расчет за отопление за 4 дня, исходя из количества дней в месяце -30, в размере 44433,33 руб. Поскольку в октябре 31 день, суд пришел к выводу о том, что за услуги отопления должно быть начислено 42999,98 руб., и, следовательно, сумма задолженности уменьшена на 1433,35 руб. (44433,33-42999,98 =1433,35 руб.), и составляет 4131,32 руб. 5564,67-1433,35 = 4131,32 руб.
В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что с ТСЖ подлежит взысканию задолженность за август и октябрь 2011 года в размере 40740,9 руб.
Однако, при принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции не учел следующее.
Из содержания экспертного заключения ООО "Центр независимой профессиональной экспертизы "ПетроЭксперт" следует, что объем потребления тепловой энергии использованной для целей отопления жилых домов в исковой период был определен экспертом с использованием МДС 41.4-2000. Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. Приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. N 105,
Согласно которой при отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета. Общее количество тепловой энергии и теплоносителя, потребленное за расчетный период определяется из теплового и водного балансов системы теплоснабжения.
При этом, при определении расхода теплоносителя на отопление жилых домов, были учтены диаметр сопла, фактически установленного в элеваторном узле ТСЖ.
Суд апелляционной инстанции отмечает, что экспертное заключение не имеет приоритета по отношению к другим доказательствам, так как доказательства согласно ч. 4 и 4.5 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ не имеют заранее установленной силы, каждое доказательство подлежит оценке наряду с имеющимися другими доказательствами.
В соответствии с пунктом 3 Правил N 307, Управляющая компания является исполнителем, который является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
Норматив потребления коммунальных услуг определен как месячный объем (количество) потребления коммунальных ресурсов потребителем, используемый при определении размера платы за коммунальные услуги при отсутствии индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета.
Согласно пункту 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным правовым актам Российской Федерации.
В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.
Данный вывод согласуется с позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, высказанной в постановлении от 09.06.2009 N 525/09.
Следовательно, расчет количества потребленной тепловой энергии при отсутствии прибора учета с помощью какого-либо иного метода, кроме как по нормативам потребления, не может быть принят во внимание в силу его противоречия действующему законодательству.
При расчете задолженности за теплоснабжение заинтересованное лицо должно руководствоваться формулой расчета, указанной в пункте 1 приложения N 2 к Правилам N 307.
Установленный норматив потребления тепловой энергией является величиной постоянной и не зависит от количества фактически поставленной тепловой энергии.
Соответственно, определение объема тепловой энергии с использованием МДС 41.4-2000. Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утв. Приказом Госстроя России от 06.05.2000 г. N 105 противоречит действующему законодательству.
При этом фактический расход сетевой воды, диаметр сопла, фактически установленного в элеваторном узле ТСЖ, никакого значения при определении количества потребленной тепловой энергии не имеют.
При указанных обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения иска Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" в полном объеме и для отказа в иске Обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части.
В связи с недоказанностью наличия неосновательного обогащения Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" за счет Товарищества собственников жилья "Хоттабыч" о взыскании неосновательного обогащения, в иске последнему следует отказать в полном объеме.
В свою очередь, ООО "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" представило в суд первой инстанции расчет потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением (т. 8, л.д. 113-116).
При расчете ГВС, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" использовало усредненный норматив потребления 3,3 куб. м/чел. в месяц, при этом, ТСЖ никакого контррасчета, с использованием нормативов 3,29 куб. м/чел. в месяц либо 3,34 куб. м/чел. в месяц в зависимости от уровня благоустройства жилищного фонда, фактически находящегося в управлении ТСЖ, в суд не представил, возражений относительно необоснованности использования норматива 3,3 куб. м/чел. в месяц, в порядке ст. 65 АПК РФ не заявил.
Признавая расчет потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением, правильным суд апелляционной инстанции учитывает, что объем и стоимость потребленного ресурса уменьшению на объем и стоимость, обозначенного экспертом как завышенный не подлежит, также не учитывается объем, ранее выставленный ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" к оплате согласно счетам-фактурам как произведенный без учета требований действующего законодательства.
Согласно представленного в суд первой инстанции расчета, стоимость потребленного ТСЖ в исковой период энергоресурса (отопление и ГВС по жилым домам), составленного с использованием нормативов потребления коммунального ресурса населением (т. 8, л.д. 113-116) составила 2813027,78 руб., а с учетом произведенной и учтенной энергоснабжающей организацией оплаты (2218713,23 руб.), задолженность ТСЖ перед составила 594314,55 руб.
С учетом доводов заявителя апелляционной жалобы, не согласного с принятым судебным актом в части отказа в иске о взыскании в сумме 592881,2 руб., суд апелляционной инстанции признает исковые требования в обжалуемой части подлежащими удовлетворению.
Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части стоимости энергоресурса за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений с августа 2010 по октябрь 2011 года в сумме 592881,2 руб. подлежат удовлетворению.
В соответствии с пунктом 7.3 договора N 1761 от 01.07.2009, а в случае несоблюдения срока оплаты платежных документов по какой бы то ни было причине Абонент по требованию Энергоснабжающей организации уплачивает неустойку, исчисляемую исходя из 1/360 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от суммы не перечисленных (несвоевременно перечисленных) денежных средств за каждый день просрочки.
Поскольку ответчиком нарушено условие договора по оплате оказанных услуг, обеспеченного договорной неустойкой, то истец вправе требовать ее уплаты.
Определяя размер неустойки, подлежащей взысканию с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части начисленной за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений, суд апелляционной инстанции учитывает следующее.
ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" заявлена к взысканию за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений неустойка в размере 168047,95 руб. (т. 8, л.д. 120,121).
Однако, при расчете неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в октябре 2010 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" не учтена произведенная ТСЖ 29.11.2010 года оплата в сумме 14000 рублей.
Сумма неустойки за указанный период составит 3550,29 руб., исходя из следующего расчета:
157839,12 руб. х 0,0222% х 16 дней просрочки (с 11.11.2010 по 26.11.2010) = 560,64 руб.
119637,75 руб. х 0,0222% х 80 дней просрочки (с 11.12.2010 по 01.03.2011) = 2124,77 руб.
12355,38 руб. х 0,0222% х 315 дней просрочки (с 02.03.2011 по 11.01.2012) = 864,88 руб.
При определении суммы неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в августе 2011 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" неправильно определено начало периода просрочки (с 11.06.2011 и с 17.06.2011, а не с 11.09.2011 и с 17.11.2011) в связи с чем, сумма неустойки, начисленной за указанный период составит 4145,62 руб., исходя из следующего расчета:
66609,58 руб. х 0,0222% х 66 дней просрочки (с 11.09.2001 по 16.11.2011) = 975,96 руб.
36609,58 руб. х 0,0222% х 389 дней просрочки (с 17.11.2011 по 12.12.2012) = 3161,53 руб.
При определении суммы неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в сентябре 2011 года энергоресурса, ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" неправильно определено начало периода просрочки (с 11.07.2011 и с 21.09.2011, а не с 11.10.2011) в связи с чем, сумма неустойки, начисленной за указанный период составит 1140,7 руб., исходя из следующего расчета:
На сумму 37005,33 руб. неустойка не начисляется в связи с отсутствием просрочки.
12005,33 руб. х 0,0222% х 428 дней просрочки (с 11.10.2011 по 12.12.2012) = 1140,7 руб.
С учетом правильно определенной судом первой инстанции суммы задолженности ТСЖ за октябрь 2011 года в размере 4131, 32 руб., сумма неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в октябре 2011 года энергоресурса составит 5903,44 руб.
Как правильно определил суд первой инстанции сумма неустойки, начисленной в связи с просрочкой оплаты потребленного в августе 2011 года энергоресурса составит 4145,62 руб.
При указанных обстоятельствах, сумма неустойки, подлежащей взысканию с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" в обжалуемой части, то есть, в части начисленной за неисполнение обязанности по оплате задолженности за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений, составит 163990,15 руб.
При указанных обстоятельствах, судебный акт подлежит изменению.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Астраханской области от 07 февраля 2013 года по делу N А06-8501/2011 в обжалуемой части изменить. В иске ТСЖ "Хоттабыч" отказать полностью. Шестой абзац резолютивной части решения изложить в следующей редакции: "за отопление и горячее водоснабжение жилых помещений с августа 2010 по октябрь 2011 года в сумме 592881,2 руб. и пени в размере 163990,15 руб.". В девятом абзаце резолютивной части решения словосочетание: "2191,32 руб." заменить на: "18947,9 руб.". В остальной обжалуемой части решение оставить без изменения.
Взыскать с ТСЖ "Хоттабыч" в пользу ООО "ЛУКОЙЛ - Теплотранспортная компания" 1986,34 государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
В.Б.ШАЛКИН
Судьи
О.И.АНТОНОВА
О.В.ЛЫТКИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)