Судебные решения, арбитраж
Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 23.07.2013
Полный текст постановления изготовлен 30.07.2013
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего И.И. Терехиной,
судей: Л.Е. Лобановой, О.Ю. Киреевой,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.И. Кардополовой,
при участии:
от истца: С.В. Овечкина по дов. от 01.07.2013,
от ответчика: Е.А. Перфенович по дов. от 01.11.2012, Д.А. Осипова по дов. от 01.01.2013,
от третьего лица: без участия
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Горэлектросеть" (07АП-4095/13) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 по делу N А27-9168/2012 (судья И.А. Изотова) по иску ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (ОГРН 1064205110133) к ООО "Горэлектросеть" (ОГРН 1104217005837), при участии третьего лица ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327) в лице филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-Региональные электрические сети" о понуждении заключить договор, урегулировании разногласий,
установил:
ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее ОАО "Кузбассэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ (л.д. 9 - 10, 72 - 73, 143 - 145 т. 7, л.д. 16 - 18 т. 8), о понуждении ООО "Горэлектросеть" заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012 N 9860 в редакции от 10.01.2013, и урегулировать разногласия по пунктам 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктам 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11 приложения N 7 к проекту договора, по приложению N 1 к приложению N 7 к проекту договора "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложению N 8 к проекту договора "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения", приложению N 9 к договору "Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период".
Определением суда от 05.09.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-Региональные электрические сети" (далее ОАО "МРСК Сибири").
Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 (резолютивная часть объявлена 29.03.2013) суд обязал ООО "Горэлектросеть" заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012 N 9860 в редакции от 10.01.2013, за исключением пунктов 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктов 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11, приложения 11 приложения N 7 к проекту договора, по приложению N 1 к приложению N 7 к проекту договора "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложению N 8 к проекту договора "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения", приложению N 9 к договору "Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период".
Пункты 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, 8.3 договора, пункты 1.3.4, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.2.3, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.6, 2.3.11 приложения N 7 к договору, приложение N 1 к приложению N 7 к договору "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложение N 8 к договору "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения" из договора исключены.
Абзац 4 пункта 7.2, пункты 10.1, 11.2 договора, пункты 1.3.1, 14.1, 1.4.2, 1.512, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.8, 2.3.5 приложения N 7 к договору договора изложены судом в иной редакции.
Не согласившись с решением суда, ООО "Горэлектросеть" в апелляционной жалобе просит его отменить в части понуждения заключения ответчика с истцом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях, изменив формулировку в резолютивной части на разрешение (урегулирование) спора, возникшего при заключении договора; изложить пункт 10.1 договора в редакции ответчика, из приложения N 7 к договору исключить пункт 1.4.2, пункт 1.4.1 приложения N 7 к договору изложить в редакции ответчика; пункт 2.2.8 приложения N 7 к договору изложить в следующей редакции:
"Сетевая компания, на основании определенных в соответствии с настоящим Приложением и Правилами розничных рынков, объемов электрической энергии, полученной в принадлежащие ей объекты электросетевого хозяйства, и объемов электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства, определяет фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в ее объектах электросетевого хозяйства. В целях осуществления действий, указанных в первом абзаце данного пункта настоящего Приложения, Сетевая компания составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства Сетевой компании, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих Сетевой компании объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной Сетевой компании, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства Сетевой компании в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций. Баланс электрической энергии составляется ежемесячно и оформляется Актом полезного отпуска за отчетный период по форме, установленной Приложением N 9 к настоящему договору, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения Сетевой компанией фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим договором, приложение N 9 к договору принять в форме, предложенной ответчиком."
В обоснование поданной жалобы ООО "Горэлектросеть" ссылается, в том числе на то, что установленная п. 120 Правил N 530 обязанность приобретения электрической энергии для компенсации потерь у энергоснабжающих организаций, сама по себе автоматически, не влечет обязанности для сетевой организации заключить договор купли-продажи с любым обратившимся к нему поставщиком электрической энергии (что и характеризует публичный договора); суд необоснованно принял редакцию истца п. 10.1, указав срок окончания действия договора - по 24 час. 00 мин. московского времени 31.12.2013, в то время как ответчик указывал днем окончания договора - 31.12.2012; при формулировании условий пунктов 1.4.1, 1.4.2 судом неправильно применены нормы материального права: п. 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, п. п. 1, 2, 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 354 от 06.05.2011; суд обязал принять приложение N 9 "Акт согласования полезного отпуска электрической энергии" к договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в формате, представленном истцом и предполагающим взаимное подписание акта, однако указанная форма акта противоречит п. 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.
В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы и представленного письменного дополнения к ней, настаивали на ее удовлетворении.
Представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании считает жалобу не подлежащей удовлетворению, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 421, п. 4. ст. 445 ГК РФ, п. 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике" сетевые организации обязаны заключить договоры купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины; довод подателя жалобы о необходимости принятия п. 10.1 в редакции ответчика является необоснованным, т.к. на сегодняшний день указанная ответчиком дата прошла, а отношения продолжаются, текст изначальной оферты содержал условие о сроке действия договора до 31.12.2013, что является логичным; предлагаемая ответчиком редакция пунктов 1.4.1 и 1.4.2 подразумевает собой, что гарантирующий поставщик по договорам энергоснабжения осуществляет поставку электроэнергии в объеме, определенном по показаниям на 23 - 25 числа, а сетевая организация включает в объем полезного отпуска электрической энергии по данным потребителям иной объем, определенный по показаниям на 00 час. 00 мин. 1 - го числа месяца, что приведет к необоснованному увеличению полезного отпуска и соответственно к уменьшению объема потерь, на объем электроэнергии, потребленной многоквартирными домами в период с 26 по 30 (31) число; наличие в форме акта согласования полезного отпуска электроэнергии (приложение N 9) согласования обеих сторон по указанному договору (гарантирующего поставщика и сетевой компании) правомерно и необходимо для целей фиксации разногласий в части формирования объемов, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей; кроме того, при направлении протокола разногласий данная форма акта была ответчиком согласована.
ОАО "МРСК Сибири" отзыва на апелляционную жалобу не представило, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. 156 АПК РФ без его участия представителей, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.
Согласно п. 5 ст. 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
В отсутствие соответствующих возражений со стороны истца, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части по доводам апелляционной жалобы.
Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 06.05.2013, апелляционный суд не находит оснований для его отмены или изменения.
Из материалов дела судом первой инстанции установлено, что ОАО "МРСК Сибири" заключило договоры оказания услуг по передаче электрической энергии с ОАО "Кузбассэнергосбыт" N 2465 от 01.01.2007 (л.д. 115 - 149 т. 12, т. 13), а также с ООО "Горэлектросеть" N 2/ТСО/2011/ГЭС-38-11 от 01.01.2011 (л.д. 1 - 150 т. 10, л.д. 1 - 115 т. 11, л.д. 1 - 101 т. 12).
ОАО "Кузбассэнергосбыт" включено в реестр энергоснабжающих организаций в качестве гарантирующего поставщика (регистрационный номер 6.1), а ООО "Горэлектросеть", являясь владельцем линий электропередач, расположенных в г. Новокузнецке и с 01.01.2011, осуществляет услуги по передаче и распределению электрической энергии (мощности) в г. Новокузнецке Кемеровской области и также зарегистрировано в реестре энергснабжающих организаций Кемеровской области.
17.02.2012 ОАО "Кузбассэнергосбыт" направило ООО "Горэлектросеть" проект договора купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 (л.д. 13 - 52 т. 1, л.д. 19 - 98 т. 8).
В связи с отсутствием ответа в срок, установленный в п. 1 ст. 445 ГК РФ, ОАО "Кузбассэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.
Из п. 4 ст. 445 ГК РФ следует, что если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
К числу таких договоров относится публичный договор.
В силу положений п. п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ договор энергоснабжения признается публичным договором и отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.
Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с передачей, потреблением электроэнергии с использованием систем электроснабжения, права и обязанности потребителей электроэнергии, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций регулируются ФЗ "Об электроэнергетике" и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004.
Согласно ст. ст. 3, 26 ФЗ "Об электроэнергетике" гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию. Лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд относятся к потребителям электрической энергии. Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Заключение такого договора является обязательным для сетевой организации
Обстоятельства отнесения истца к категории гарантирующих поставщиков, а ответчика - к сетевой организации сторонами не оспариваются. При этом ответчик не отрицает и то, что истец является единственным гарантирующим поставщиком в городе Новокузнецке в отношении точек подключения, указанных в проекте договора.
Следовательно, ООО "Горэлектросеть", оказывая услуги по передаче электрической энергии, обязано исходя из положений п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, п. 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике" обязано заключить в соответствии договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.
Приобретение электрической энергии сетевой организацией для компенсации потерь в ее сетях, не учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, осуществляется сетевой организацией, как правильно указал суд первой инстанции, предусмотрено п. 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, действующих на день обращения в суд, а также п. 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012.
Принимая во внимание изложенные выше нормы права, суд первой инстанции обоснованно отклонил утверждение ответчика об отсутствии у него обязанности заключать договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации, указав, что заключение спорного договора для сторон является обязательным и ОАО "Кузбассэнергосбыт" вправе было обратиться в суд с настоящим иском.
Ссылка ООО "Горэлектросеть" в апелляционной жалобе на необходимость отмены решения в части понуждения заключения ответчика с истцом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях и изменения формулировки в резолютивной части на разрешение (урегулирование) спора, возникшего при заключении договора, апелляционный суд считает несостоятельной, учитывая правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в Постановлении N 11657/2011 от 31.01.2012, согласно которой разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора (при возникновении разногласий по конкретным его условиям) сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Установление судом или изменение при рассмотрении спора о понуждении к заключению договора фактических обстоятельств, влияющих на формулировку искового требования, не меняют его предмета как спора о заключении договора и не должны приводить к отказу в понуждении к его заключению.
Подавая апелляционную жалобу, ответчик, указывая на необоснованность решения суда, настаивает на принятии п. 10.1 спорного договора в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в силу решения суда по делу N А27-9168/2012 и действует по 24 часа 00 минут московского времени 31.12.2012." Истец же предлагает изложить п. 10.1 таким образом: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в силу решения суда по делу N А27-9168/2012 и действует по 24 часа 00 минут московского времени 31.12.2013".
Пунктом 1 ст. 21 ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что Правительство РФ в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике утверждает правила оптового рынка и основные положения функционирования розничных рынков, утверждает существенные условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии и мощности. Согласно п. 40 раздела III Правил розничных рынков дата и время начала исполнения обязательств по договору относится к существенным условиям договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).
Исходя из п. п. 1, 3 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Соглашения о применимости условий данного договора к их отношениям, возникшим до его заключения, как это предусмотрено в п. 2 названной нормы права, сторонами не достигнуто.
Учитывая, что в силу положений ст. ст. 16, 180 АПК РФ решение суда по преддоговорному спору становится обязательным для сторон с момента вступления его в законную силу, апелляционный суд считает, что редакция ответчика п. 10.1 не соответствует принципу исполнимости судебного акта.
Не согласен ответчик и с редакцией п. п. 1.4.1, 1.4.2 приложения N 7 к договору, принятых судом.
Приложение N 7 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 "Порядок учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой компанией для целей компенсации фактических потерь в электрических сетях" (л.д. 43 - 74 т. 8) содержит п. п. 1.4.1, 1.4.2, изложенные следующим образом:
"п. 1.4.1. Снятие показаний приборов расчетного учета должно осуществляться по состоянию на 00 часов 00 минут 1-го дня месяца, следующего за расчетным периодом, за исключением приборов учета, по которым осуществляются расчеты с гражданами, проживающими в жилых домах, а также за исключением показаний общедомовых приборов учета.
п. 1.4.2. Снятие показаний расчетных приборов учета, используемых для осуществления расчетов за потребляемую коммунальную услугу по электроснабжению, в том числе и показания общедомовых приборов учета, осуществляется в порядке и сроки, установленные Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, а именно:
- - с 23 по 25 число текущего месяца - снятие показаний;
- - до 26 числа текущего месяца - предоставление снятых показаний Гарантирующему поставщику и Потребителю".
Суд первой инстанции принял пункты 1.4.1, 1.4.2 в редакции истца, исключив условие последнего абзаца "до 26 числа текущего месяца - предоставление снятых показаний Гарантирующему поставщику и Потребителю".
По мнению ответчика, вышеуказанные пункты противоречат п. 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012, а Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные Постановлением Правительства РФ N 354 от 06.05.2011, на которые ссылается истец, не регулируют и не распространяются на взаимоотношения сторон по договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь.
К тому же, с 01.06.2013 п./п. "в" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов в соответствии с Постановлением Правительства N 344 от 16.04.2013 утратил силу.
Возражения относительно неприменения Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов заявлялись ООО "Горэлектросеть" и при рассмотрении спора в первой инстанции и обоснованно отклонены судом со ссылками на п. п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, п. п. 129, 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, а также правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в Постановлении N 9797/11 от 06.12.2011.
Так, п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Согласно п. 51 названных выше Правил, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
Из содержания п. п. 129, 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии следует, что определение сетевыми организациями объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке и сроки, которые предусмотрены Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.
Подпунктом "е" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов предусмотрено, что при наличии коллективного (общедомового) прибора учета исполнитель обязан ежемесячно снимать показания такого прибора учета в период с 23-го по 25-е число текущего месяца и заносить полученные показания в журнал учета показаний коллективных (общедомовых) приборов учета...
Таким образом, само по себе признание п/п. утратившим силу п/п. "в" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, на что ссылается податель жалобы, не свидетельствует о не соответствии спорных пунктов действующему законодательству.
Принимая спорный п. 2.2.8 приложения N 7 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 в редакции ответчика:
"Сетевая компания, на основании определенных в соответствии с настоящим Приложением и Правилами розничных рынков, объемов электрической энергии, полученной в принадлежащие ей объекты электросетевого хозяйства, и объемов электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства, определяет фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в ее объектах электросетевого хозяйства.
В целях осуществления действий, указанных в первом абзаце данного пункта настоящего Приложения, Сетевая компания составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства Сетевой компании, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих Сетевой компании объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной Сетевой компании, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства Сетевой компании в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.
Баланс электрической энергии составляется ежемесячно и оформляется Актом полезного отпуска за отчетный период по форме, установленной Приложением N 9 к настоящему договору, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения Сетевой компанией фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим договором."
Суд первой инстанции исходил из того, что он соответствует положениям п. п. 185 - 187 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, указывая при этом, что предложенная истцом форма акта согласования полезного отпуска (приложение N 9), подлежит включению в договор в редакции истца без примечаний.
ООО "Горэлектросеть" не согласно с формой "Акта согласования полезного отпуска, составленный сетевой компанией, во исполнение п. 2.2.8 Приложения N 7..." (приложение N 9 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012), принятым судом, т.к. закон не предполагает никакого согласования сетевой организацией с гарантирующим поставщиком итогового объема электрической энергии в целях покупки для компенсации потерь в сетях, в том числе в форме баланса; прерогатива составления баланса электрической энергии возложена законом на сетевую организацию.
Разделом Х Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в том числе урегулированы вопросы определения объема переданной из сети сетевой организации в сети смежных сетевых организация электроэнергии, а также установлен порядок учета передаваемой электрической энергии...
Исходя из п. 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии на основании определенных в соответствии с указанным разделом Х объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства.
Предложенная истцом форма акта (приложение N 9) не противоречит положениям действующего законодательства, направлена на более достоверное и однозначное определение сторонами объема полезного отпуска, а также быстрое урегулирование разногласий по объемам потерь, при этом заполнение и подписание данного акта двумя сторонами не налагает дополнительных обязательств на ответчика и необходимо, как пояснил представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу, для целей фиксации разногласий в части формирования объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства.
Принимая во внимание вышеизложенное, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе согласно ч. ч. 1, 5 ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.
Руководствуясь ст. 110, п. 1 ст. 269, ст. 271 АПК РФ, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 по делу N А27-9168/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.
Председательствующий
И.И.ТЕРЕХИНА
Судьи
Л.Е.ЛОБАНОВА
О.Ю.КИРЕЕВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ СЕДЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 30.07.2013 ПО ДЕЛУ N А27-9168/2012
Разделы:Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 30 июля 2013 г. по делу N А27-9168/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 23.07.2013
Полный текст постановления изготовлен 30.07.2013
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего И.И. Терехиной,
судей: Л.Е. Лобановой, О.Ю. Киреевой,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.И. Кардополовой,
при участии:
от истца: С.В. Овечкина по дов. от 01.07.2013,
от ответчика: Е.А. Перфенович по дов. от 01.11.2012, Д.А. Осипова по дов. от 01.01.2013,
от третьего лица: без участия
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Горэлектросеть" (07АП-4095/13) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 по делу N А27-9168/2012 (судья И.А. Изотова) по иску ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (ОГРН 1064205110133) к ООО "Горэлектросеть" (ОГРН 1104217005837), при участии третьего лица ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 1052460054327) в лице филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-Региональные электрические сети" о понуждении заключить договор, урегулировании разногласий,
установил:
ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее ОАО "Кузбассэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ (л.д. 9 - 10, 72 - 73, 143 - 145 т. 7, л.д. 16 - 18 т. 8), о понуждении ООО "Горэлектросеть" заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012 N 9860 в редакции от 10.01.2013, и урегулировать разногласия по пунктам 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктам 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11 приложения N 7 к проекту договора, по приложению N 1 к приложению N 7 к проекту договора "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложению N 8 к проекту договора "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения", приложению N 9 к договору "Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период".
Определением суда от 05.09.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-Региональные электрические сети" (далее ОАО "МРСК Сибири").
Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 (резолютивная часть объявлена 29.03.2013) суд обязал ООО "Горэлектросеть" заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012 N 9860 в редакции от 10.01.2013, за исключением пунктов 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктов 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11, приложения 11 приложения N 7 к проекту договора, по приложению N 1 к приложению N 7 к проекту договора "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложению N 8 к проекту договора "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения", приложению N 9 к договору "Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период".
Пункты 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, 8.3 договора, пункты 1.3.4, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.2.3, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.6, 2.3.11 приложения N 7 к договору, приложение N 1 к приложению N 7 к договору "Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами", приложение N 8 к договору "Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения" из договора исключены.
Абзац 4 пункта 7.2, пункты 10.1, 11.2 договора, пункты 1.3.1, 14.1, 1.4.2, 1.512, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.8, 2.3.5 приложения N 7 к договору договора изложены судом в иной редакции.
Не согласившись с решением суда, ООО "Горэлектросеть" в апелляционной жалобе просит его отменить в части понуждения заключения ответчика с истцом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях, изменив формулировку в резолютивной части на разрешение (урегулирование) спора, возникшего при заключении договора; изложить пункт 10.1 договора в редакции ответчика, из приложения N 7 к договору исключить пункт 1.4.2, пункт 1.4.1 приложения N 7 к договору изложить в редакции ответчика; пункт 2.2.8 приложения N 7 к договору изложить в следующей редакции:
"Сетевая компания, на основании определенных в соответствии с настоящим Приложением и Правилами розничных рынков, объемов электрической энергии, полученной в принадлежащие ей объекты электросетевого хозяйства, и объемов электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства, определяет фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в ее объектах электросетевого хозяйства. В целях осуществления действий, указанных в первом абзаце данного пункта настоящего Приложения, Сетевая компания составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства Сетевой компании, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих Сетевой компании объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной Сетевой компании, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства Сетевой компании в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций. Баланс электрической энергии составляется ежемесячно и оформляется Актом полезного отпуска за отчетный период по форме, установленной Приложением N 9 к настоящему договору, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения Сетевой компанией фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим договором, приложение N 9 к договору принять в форме, предложенной ответчиком."
В обоснование поданной жалобы ООО "Горэлектросеть" ссылается, в том числе на то, что установленная п. 120 Правил N 530 обязанность приобретения электрической энергии для компенсации потерь у энергоснабжающих организаций, сама по себе автоматически, не влечет обязанности для сетевой организации заключить договор купли-продажи с любым обратившимся к нему поставщиком электрической энергии (что и характеризует публичный договора); суд необоснованно принял редакцию истца п. 10.1, указав срок окончания действия договора - по 24 час. 00 мин. московского времени 31.12.2013, в то время как ответчик указывал днем окончания договора - 31.12.2012; при формулировании условий пунктов 1.4.1, 1.4.2 судом неправильно применены нормы материального права: п. 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, п. п. 1, 2, 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 354 от 06.05.2011; суд обязал принять приложение N 9 "Акт согласования полезного отпуска электрической энергии" к договору купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в формате, представленном истцом и предполагающим взаимное подписание акта, однако указанная форма акта противоречит п. 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.
В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы и представленного письменного дополнения к ней, настаивали на ее удовлетворении.
Представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании считает жалобу не подлежащей удовлетворению, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 421, п. 4. ст. 445 ГК РФ, п. 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике" сетевые организации обязаны заключить договоры купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины; довод подателя жалобы о необходимости принятия п. 10.1 в редакции ответчика является необоснованным, т.к. на сегодняшний день указанная ответчиком дата прошла, а отношения продолжаются, текст изначальной оферты содержал условие о сроке действия договора до 31.12.2013, что является логичным; предлагаемая ответчиком редакция пунктов 1.4.1 и 1.4.2 подразумевает собой, что гарантирующий поставщик по договорам энергоснабжения осуществляет поставку электроэнергии в объеме, определенном по показаниям на 23 - 25 числа, а сетевая организация включает в объем полезного отпуска электрической энергии по данным потребителям иной объем, определенный по показаниям на 00 час. 00 мин. 1 - го числа месяца, что приведет к необоснованному увеличению полезного отпуска и соответственно к уменьшению объема потерь, на объем электроэнергии, потребленной многоквартирными домами в период с 26 по 30 (31) число; наличие в форме акта согласования полезного отпуска электроэнергии (приложение N 9) согласования обеих сторон по указанному договору (гарантирующего поставщика и сетевой компании) правомерно и необходимо для целей фиксации разногласий в части формирования объемов, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей; кроме того, при направлении протокола разногласий данная форма акта была ответчиком согласована.
ОАО "МРСК Сибири" отзыва на апелляционную жалобу не представило, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. 156 АПК РФ без его участия представителей, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.
Согласно п. 5 ст. 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
В отсутствие соответствующих возражений со стороны истца, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части по доводам апелляционной жалобы.
Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 06.05.2013, апелляционный суд не находит оснований для его отмены или изменения.
Из материалов дела судом первой инстанции установлено, что ОАО "МРСК Сибири" заключило договоры оказания услуг по передаче электрической энергии с ОАО "Кузбассэнергосбыт" N 2465 от 01.01.2007 (л.д. 115 - 149 т. 12, т. 13), а также с ООО "Горэлектросеть" N 2/ТСО/2011/ГЭС-38-11 от 01.01.2011 (л.д. 1 - 150 т. 10, л.д. 1 - 115 т. 11, л.д. 1 - 101 т. 12).
ОАО "Кузбассэнергосбыт" включено в реестр энергоснабжающих организаций в качестве гарантирующего поставщика (регистрационный номер 6.1), а ООО "Горэлектросеть", являясь владельцем линий электропередач, расположенных в г. Новокузнецке и с 01.01.2011, осуществляет услуги по передаче и распределению электрической энергии (мощности) в г. Новокузнецке Кемеровской области и также зарегистрировано в реестре энергснабжающих организаций Кемеровской области.
17.02.2012 ОАО "Кузбассэнергосбыт" направило ООО "Горэлектросеть" проект договора купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 (л.д. 13 - 52 т. 1, л.д. 19 - 98 т. 8).
В связи с отсутствием ответа в срок, установленный в п. 1 ст. 445 ГК РФ, ОАО "Кузбассэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.
Из п. 4 ст. 445 ГК РФ следует, что если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
К числу таких договоров относится публичный договор.
В силу положений п. п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ договор энергоснабжения признается публичным договором и отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.
Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с передачей, потреблением электроэнергии с использованием систем электроснабжения, права и обязанности потребителей электроэнергии, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций регулируются ФЗ "Об электроэнергетике" и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004.
Согласно ст. ст. 3, 26 ФЗ "Об электроэнергетике" гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию. Лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд относятся к потребителям электрической энергии. Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг. Заключение такого договора является обязательным для сетевой организации
Обстоятельства отнесения истца к категории гарантирующих поставщиков, а ответчика - к сетевой организации сторонами не оспариваются. При этом ответчик не отрицает и то, что истец является единственным гарантирующим поставщиком в городе Новокузнецке в отношении точек подключения, указанных в проекте договора.
Следовательно, ООО "Горэлектросеть", оказывая услуги по передаче электрической энергии, обязано исходя из положений п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, п. 3 ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике" обязано заключить в соответствии договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.
Приобретение электрической энергии сетевой организацией для компенсации потерь в ее сетях, не учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, осуществляется сетевой организацией, как правильно указал суд первой инстанции, предусмотрено п. 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, действующих на день обращения в суд, а также п. 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012.
Принимая во внимание изложенные выше нормы права, суд первой инстанции обоснованно отклонил утверждение ответчика об отсутствии у него обязанности заключать договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации, указав, что заключение спорного договора для сторон является обязательным и ОАО "Кузбассэнергосбыт" вправе было обратиться в суд с настоящим иском.
Ссылка ООО "Горэлектросеть" в апелляционной жалобе на необходимость отмены решения в части понуждения заключения ответчика с истцом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях и изменения формулировки в резолютивной части на разрешение (урегулирование) спора, возникшего при заключении договора, апелляционный суд считает несостоятельной, учитывая правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в Постановлении N 11657/2011 от 31.01.2012, согласно которой разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора (при возникновении разногласий по конкретным его условиям) сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Установление судом или изменение при рассмотрении спора о понуждении к заключению договора фактических обстоятельств, влияющих на формулировку искового требования, не меняют его предмета как спора о заключении договора и не должны приводить к отказу в понуждении к его заключению.
Подавая апелляционную жалобу, ответчик, указывая на необоснованность решения суда, настаивает на принятии п. 10.1 спорного договора в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в силу решения суда по делу N А27-9168/2012 и действует по 24 часа 00 минут московского времени 31.12.2012." Истец же предлагает изложить п. 10.1 таким образом: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в силу решения суда по делу N А27-9168/2012 и действует по 24 часа 00 минут московского времени 31.12.2013".
Пунктом 1 ст. 21 ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что Правительство РФ в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике утверждает правила оптового рынка и основные положения функционирования розничных рынков, утверждает существенные условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии и мощности. Согласно п. 40 раздела III Правил розничных рынков дата и время начала исполнения обязательств по договору относится к существенным условиям договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).
Исходя из п. п. 1, 3 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Соглашения о применимости условий данного договора к их отношениям, возникшим до его заключения, как это предусмотрено в п. 2 названной нормы права, сторонами не достигнуто.
Учитывая, что в силу положений ст. ст. 16, 180 АПК РФ решение суда по преддоговорному спору становится обязательным для сторон с момента вступления его в законную силу, апелляционный суд считает, что редакция ответчика п. 10.1 не соответствует принципу исполнимости судебного акта.
Не согласен ответчик и с редакцией п. п. 1.4.1, 1.4.2 приложения N 7 к договору, принятых судом.
Приложение N 7 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 "Порядок учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой компанией для целей компенсации фактических потерь в электрических сетях" (л.д. 43 - 74 т. 8) содержит п. п. 1.4.1, 1.4.2, изложенные следующим образом:
"п. 1.4.1. Снятие показаний приборов расчетного учета должно осуществляться по состоянию на 00 часов 00 минут 1-го дня месяца, следующего за расчетным периодом, за исключением приборов учета, по которым осуществляются расчеты с гражданами, проживающими в жилых домах, а также за исключением показаний общедомовых приборов учета.
п. 1.4.2. Снятие показаний расчетных приборов учета, используемых для осуществления расчетов за потребляемую коммунальную услугу по электроснабжению, в том числе и показания общедомовых приборов учета, осуществляется в порядке и сроки, установленные Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, а именно:
- - с 23 по 25 число текущего месяца - снятие показаний;
- - до 26 числа текущего месяца - предоставление снятых показаний Гарантирующему поставщику и Потребителю".
Суд первой инстанции принял пункты 1.4.1, 1.4.2 в редакции истца, исключив условие последнего абзаца "до 26 числа текущего месяца - предоставление снятых показаний Гарантирующему поставщику и Потребителю".
По мнению ответчика, вышеуказанные пункты противоречат п. 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012, а Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные Постановлением Правительства РФ N 354 от 06.05.2011, на которые ссылается истец, не регулируют и не распространяются на взаимоотношения сторон по договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь.
К тому же, с 01.06.2013 п./п. "в" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов в соответствии с Постановлением Правительства N 344 от 16.04.2013 утратил силу.
Возражения относительно неприменения Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов заявлялись ООО "Горэлектросеть" и при рассмотрении спора в первой инстанции и обоснованно отклонены судом со ссылками на п. п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, п. п. 129, 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, а также правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в Постановлении N 9797/11 от 06.12.2011.
Так, п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Согласно п. 51 названных выше Правил, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
Из содержания п. п. 129, 161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии следует, что определение сетевыми организациями объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке и сроки, которые предусмотрены Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.
Подпунктом "е" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов предусмотрено, что при наличии коллективного (общедомового) прибора учета исполнитель обязан ежемесячно снимать показания такого прибора учета в период с 23-го по 25-е число текущего месяца и заносить полученные показания в журнал учета показаний коллективных (общедомовых) приборов учета...
Таким образом, само по себе признание п/п. утратившим силу п/п. "в" п. 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, на что ссылается податель жалобы, не свидетельствует о не соответствии спорных пунктов действующему законодательству.
Принимая спорный п. 2.2.8 приложения N 7 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012 в редакции ответчика:
"Сетевая компания, на основании определенных в соответствии с настоящим Приложением и Правилами розничных рынков, объемов электрической энергии, полученной в принадлежащие ей объекты электросетевого хозяйства, и объемов электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства, определяет фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в ее объектах электросетевого хозяйства.
В целях осуществления действий, указанных в первом абзаце данного пункта настоящего Приложения, Сетевая компания составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства Сетевой компании, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих Сетевой компании объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной Сетевой компании, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства Сетевой компании в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.
Баланс электрической энергии составляется ежемесячно и оформляется Актом полезного отпуска за отчетный период по форме, установленной Приложением N 9 к настоящему договору, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения Сетевой компанией фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим договором."
Суд первой инстанции исходил из того, что он соответствует положениям п. п. 185 - 187 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, указывая при этом, что предложенная истцом форма акта согласования полезного отпуска (приложение N 9), подлежит включению в договор в редакции истца без примечаний.
ООО "Горэлектросеть" не согласно с формой "Акта согласования полезного отпуска, составленный сетевой компанией, во исполнение п. 2.2.8 Приложения N 7..." (приложение N 9 к договору купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь N 9860 от 01.02.2012), принятым судом, т.к. закон не предполагает никакого согласования сетевой организацией с гарантирующим поставщиком итогового объема электрической энергии в целях покупки для компенсации потерь в сетях, в том числе в форме баланса; прерогатива составления баланса электрической энергии возложена законом на сетевую организацию.
Разделом Х Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в том числе урегулированы вопросы определения объема переданной из сети сетевой организации в сети смежных сетевых организация электроэнергии, а также установлен порядок учета передаваемой электрической энергии...
Исходя из п. 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии на основании определенных в соответствии с указанным разделом Х объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства.
Предложенная истцом форма акта (приложение N 9) не противоречит положениям действующего законодательства, направлена на более достоверное и однозначное определение сторонами объема полезного отпуска, а также быстрое урегулирование разногласий по объемам потерь, при этом заполнение и подписание данного акта двумя сторонами не налагает дополнительных обязательств на ответчика и необходимо, как пояснил представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу, для целей фиксации разногласий в части формирования объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства.
Принимая во внимание вышеизложенное, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе согласно ч. ч. 1, 5 ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.
Руководствуясь ст. 110, п. 1 ст. 269, ст. 271 АПК РФ, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 по делу N А27-9168/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.
Председательствующий
И.И.ТЕРЕХИНА
Судьи
Л.Е.ЛОБАНОВА
О.Ю.КИРЕЕВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)