Судебные решения, арбитраж
ТСЖ (товарищество собственников жилья); Органы управления товарищества собственников жилья
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2010 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ломидзе О.Г.
судей Галова В.В., Ильиной М.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Нарышкиной Н.В.
- при участии: от истца: Баршина Ю.В., доверенность от 30.12.2009 г. N 3868, Баршин Л.В. доверенность от 30.12.2009 г. N 3872;
- от ответчика: председатель Шолохов Михаил Валерьевич, паспорт, выписка из протокола заседания членов правления ТСЖ "15 микрорайон" от 06.06.2008 г.; Царева Ю.П., доверенность от 01.09.2009 г.; от третьего лица: не явилось, извещено
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ТСЖ "15 микрорайон"
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 06 августа 2009 г. по делу N А53-4626/2009 (судья Романцев Г.В.)
по иску открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Ростовские городские электрические сети)
к ответчику ТСЖ "15 микрорайон"
при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт"
о взыскании задолженности в сумме 105 575 руб. 40 коп.
установил:
открытое акционерное общество "Донэнерго" в лице филиала Ростовские городские электрические сети (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к ТСЖ "15 микрорайон" (далее - ТСЖ) о взыскании задолженности в размере 105 575 руб. 40 коп. (уточненные в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ требования - л.д. 41).
По мнению истца, взыскиваемая сумма задолженности образовалась в связи с незаконным бездоговорным потреблением ответчиком электрической энергии. По данным фактам составлены акты и произведены расчеты объема и стоимости бездоговорного пользования энергией. Акты подписаны ответчиком.
ТСЖ в отзыве на исковое заявление просило в удовлетворении заявленных требований отказать, указав на отсутствие у ТСЖ обязанности покупки электроэнергии у энергоснабжающей организации (л.д. 33 - 34).
Решением от 06 августа 2009 г. с ТСЖ взыскано 105 575 руб. 40 коп. основной задолженности, 3 611 руб. 51 коп. государственной пошлины. Суд установил наличие бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии и пришел к выводу об обоснованности заявленных требований.
Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ "15 микрорайон" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ. В апелляционной жалобе ТСЖ просит решение суда отменить, отказать в удовлетворении требований истца. По утверждению ТСЖ, расчет требований содержит неверные сведения о тарифах, по которым определена стоимость потребленной электрической энергии, о количестве осветительных приборов (в ТСЖ входят дома с разным количеством подъездов и этажей), о начале деятельности ТСЖ и дат поступления платежей. В качестве доводов жалобы также указано на не извещение ответчика о дате и времени судебного заседания, в связи с чем у него отсутствовала возможность представить соответствующие доказательства.
В судебном заседании 07 октября 2009 г. представитель истца пояснила, что ранее за предоставление услуг по электроэнергии оплату производило ОАО "ЮгЖилСервис", с которым впоследствии договор был расторгнут, стало оплачивать ТСЖ "15 микрорайон". Договоры заключает Донэнергосбыт.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 02 ноября 2009 г.
В судебном заседании 02 ноября 2009 г. представитель истца пояснила, что объем бездоговорного потребления электроэнергии рассчитывается по потребляемой мощности. Мощность определяется исходя из суммы мощностей токоприемников. Мощность токоприемника определяет электромонтер, составляющий акт на месте потребления электроэнергии, на основании техпаспорта токоприемника. Количество домов, входящих в ТСЖ, было определено в соответствии с Уставом ТСЖ от 17.05.2007 г.
Представитель истца пояснила, что применен тариф на момент составления акта в соответствии с п. 152, 156 Постановления Правительства N 530.
На вопрос суда, заключен ли договор с энергосбытовыми организациями, представитель ответчика дал отрицательный ответ, пояснил, что жильцы платят по книжкам. Пояснил: ТСЖ обращалось в ООО "Донэнергосбыт" с заявлением о заключении договора. Представил подлинник соответствующего заявления, а также заявления о передаче ООО "Донэнергосбыт" копии Устава ТСЖ. Представил ответ Прокуратуры Кировского р-на г. Ростова-на-Дону, которым, по пояснениям представителя ответчика, зафиксировано наличие счетчика. Представил письмо бывшей управляющей компании ОАО "ЮгЖилСервис" от 16.04.2008 г. N 240/03. Пояснил, что из данного письма следует, что задолженность составляет 3 500 руб. Представитель ответчика пояснил, что ООО "Донэнергосбыт" отказывается подписывать с ТСЖ договор.
Представитель истца пояснила, что для заключения договора необходимо представить определенный пакет документов. Пояснила, что расчет потребляемой энергии приведен исходя из присоединенной мощности, поскольку счетчики не опломбированы организацией истца.
Определением от 02 ноября 2009 г. к участию в деле привлечено ООО "Донэнергосбыт" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 25 ноября 2009 г.
В судебном заседании 25 ноября 2009 г. представитель истца представила подлинники актов о неучтенном потреблении электрической энергии, датированные 17 ноября 2009 г., и расчеты по актам бездоговорного потребления.
Представитель ответчика пояснил, что с представленными актами не ознакомлены, необходимо время для их исследования.
В судебном заседании 25 ноября 2009 г. были допрошены свидетели Шохов Владимир Александрович и Агаев Михаил Акберович.
Определением от 25 ноября 2009 г. суд обязал лиц, участвующих в деле, составить совместные акты о неучтенном потреблении электрической энергии по жилым домам, находящихся в г.Ростове-на-Дону: ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 6 "Б"; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А". Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 09 декабря 2009 г.
В судебном заседании 09 декабря 2009 г. представитель истца представила акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 03.12.2009 г., подписанные управляющим ТСЖ Молчановым В.П. и представителями ОАО "Донэнерго" Шоховым В.А. и Баршиной Ю.В., а также расчеты по актам бездоговорного потребления.
На вопрос суда, составило ли ТСЖ свой расчет, представитель ответчика дал отрицательный ответ. Пояснил, что лампочки над подъездами отсутствуют. При составлении актов представитель истца отказался от внесения показаний приборов учета.
Представитель истца пояснила: учитывали токоприемники; в случае, если принимать во внимание все лампочки, сумма окажется гораздо выше той, которая заявлена ко взысканию по токоприемникам. Расчетчики исходили из 150 Вт. Общедомовые приборы учета были осмотрены, составлены наряды (приложения к актам). 06 декабря 2009 г. направили телеграммы председателю ТСЖ для подписания нарядов. Председатель не явился для подписания нарядов.
В судебном заседании 09 декабря 2009 г. представитель третьего лица представила договор энергоснабжения от 01.01.2006 г. N 656, заключенный между ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис", а также протокол разногласий от 30.01.2006 г. к договору, акт согласования от 06.03.2006 г., приложение N 2 к договору от 01.01.2006 г. N 656 "Перечень мест установки средств учета электроэнергии, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность ОАО "ЮгЖилСервис", дополнительное соглашение от 15.05.2009 г. к договору от 01.01.2006 г. N 656, письмо ОАО "ЮгЖилСервис" от 23.01.2009 г. N 36/03, письмо ОАО "ЮгЖилСервис" от 07.09.2007 г. N 617/01.
Представитель истца пояснила, что с момента образования ТСЖ в 2007 году у ТСЖ возникла обязанность заключить договор с ООО "Донэнергосбыт".
На вопрос суда, когда и кому были произведены последние оплаты, представитель ответчика пояснил, что в апреле 2008 г. за места общего пользования платежи осуществляло ОАО "ЮгЖилСервис". Представитель третьего лица затруднилась дать пояснения относительно момента, с которого ОАО "ЮгЖилСервис" перестало осуществлять платежи по каждому дому.
Определением от 09 декабря 2009 г. у ОАО "ЮгЖилСервис" истребованы документы, касающиеся правоотношений между ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис" по энергоснабжению жилых домов и произведенных ОАО "ЮгЖилСервис" платежей за потребление электроэнергии.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 13 января 2010 г.
Во исполнение определения суда от 09 декабря 2009 г. от ОАО "ЮгЖилСервис" поступили истребуемые документы.
В судебном заседании 13 января 2010 г. представитель истца пояснила, что жилой дом по ул. Погодина, 6 "Б" учитывается при расчете, а в отношении дома по Погодина, 6 "В" договор не заключался.
На вопрос суда, с какого момента управление жилыми домами передано от ООО ЖКХ "Тоник" ТСЖ "15 микрорайон", представитель ответчика пояснил, что жильцы домов выбирали способы управления, есть протоколы.
Представитель третьего лица пояснила: правоотношения ООО "Донэнергосбыт" с ООО ЖКХ "Тоник" скорее всего были оформлены, отношения с ТСЖ "15 микрорайон" по обеспечению жилых домов электроэнергией не оформлены.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 10 февраля 2010 г.
В судебном заседании 10 февраля 2010 г. представитель истца пояснил, что фактически денежные средства за потребление энергии по семи домам уплачиваются ООО "Донэнергосбыт". Квитанция является доказательством оплаты за потребление энергии. По дому по ул. Погодина, 6 "Б" денежные средства собирает ТСЖ. По жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б" готовы заключить мировое соглашение.
В судебном заседании был объявлен перерыв до 17 февраля 2010 г. до 17 час. 45 мин.
В судебном заседании 17 февраля 2010 г. представитель истца представил суду отказ от исковых требований в части взыскания задолженности о безучетном потреблении энергии по жилым домам согласно перечню (7 домов), без указания суммы. Пояснил, что истец взыскивает задолженность по одному жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б". Представил расчет задолженности по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б", пояснил, что при расчете исходили из того, что в доме 38 однокомнатных квартир, в каждой из которой проживает 1 человек.
Представитель ответчика в судебном заседании представил справку МУП "Единый информационно-расчетный центр", в соответствии с которой МУП "ЕИРЦ" перечислило денежные средства по статье "Свет" по дому по ул. Погодина, 6 "Б" в ООО "Донэнергосбыт" в сумме 49 850,02 руб.; также представил реестр платежных поручений за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., заверенный МУ "Департамент ЖКХ и Энергетики" МУП "ЕИРЦ". Пояснил, что МУП "Единый информационно-расчетный центр" являлось посредником, платежи поступали в конечном итоге на счет гарантирующего поставщика ООО "Донэнергосбыт".
Представитель истца пояснил, что потребление электроэнергии по дому по ул. Погодина, 6 "Б" являлось внедоговорным, поскольку платежи принимались не гарантирующим поставщиком, а иной организацией - МУП "Единый информационно-расчетный центр". Сослался на п. 64 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.
С целью представления сторонами пояснений по существу спора суд отложил рассмотрение апелляционной жалобы на 24 марта 2010 года.
- Предложил истцу обосновать представленный в судебном заседании 17 февраля 2010 г. расчет задолженности по дому по ул. Погодина, 6 "Б" с учетом предмета и основания заявленных исковых требований; обосновать, что истец в иске сопрягает свои требования с обстоятельствами платежа за работу иного электрооборудования, помимо электрооборудования, являющегося общей собственностью; дать пояснения по вопросу о предмете и основании иска;
- Предложил ответчику представить пояснения по представленному истцом в судебном заседании расчету; представить нормативно обоснованный контррасчет; представить доказательства осуществления платежа за спорный период по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б"; представить доказательства отсутствия задолженности по оплате электроэнергии, потребленной на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью по дому по ул. Погодина, 6 "Б"; пояснить, по какой причине денежные средства по дому по ул. Погодина, 6 "Б" поступали МУП "Единый информационно-расчетный центр", тогда как по другим домам деньги поступали непосредственно гарантирующему поставщику ООО "Донэнергосбыт"; представить все квитанции, по которым жильцы дома по ул. Погодина, 6 "Б" осуществляли платежи за жилые помещения и коммунальные услуги; выделить платежи за работу электрооборудования, находящегося в общей собственности.
В судебном заседании 24 марта 2010 г. суд огласил ответ МУП Единый информационно-расчетный центр" и ОАО "Кавэлектромонтаж" на запросы суда. Стороны ознакомились с ответом МУП Единый информационно-расчетный центр".
Истец пояснил, что потребление электроэнергии по семи домам следует квалифицировать как безучетное, по дому Погодина 6 "Б" потребление электроэнергии следует квалифицировать как бездоговорное, надлежащим истцом по иску в части данного дома является сетевая организация.
На вопрос суда: конкретизируйте свой отказ от иска, укажите в денежном выражении, от какой части исковых требований отказывается истец, представитель истца пояснил суду, что в денежном выражении от исковых требований истец не отказывается.
Представитель ТСЖ пояснил суду, что платежи по жилому дому Погодина 6 "Б" осуществлялись через МУП "Единый информационно-расчетный центр", данный МУП перечислял денежные средства на счет ООО "Донэнергосбыт". Представил суду копию договора энергоснабжения N 12306 от 11 марта 2010 г. с приложением к договору, в котором указан жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б".
На вопрос суда, по какой причине часть денежных средств, поступивших в 2008 г. за электроснабжение, перечислена в ТСЖ "15 микрорайон", представитель ТСЖ пояснил суду, что ТСЖ перечисление данных платежей на свой счет не инициировало.
Третье лицо извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд не направило, что в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.
Изучив материалы дела, обсудив доводы отзыва и отзывов на нее, выслушав объяснения сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда надлежит изменить по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, с 01.11.2007 г. в управление ТСЖ "15 микрорайон" переданы жилые дома, расположенные в городе Ростове-на-Дону по адресам:
- ул. Герасименко, 10;
- ул. Герасименко, 14;
- ул. Герасименко, 16;
- ул. Погодина, 6/1;
- ул. Погодина, 6 "Б";
- ул. Погодина, 10;
- пр. Нагибина, 27;
- пр. Нагибина, 27 "А" - том 3, л.д. 16.
Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (ред. от 21.07.2008) "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" определяет товарищество собственником жилья как исполнителя - организацию, предоставляющую коммунальные услуги.
Согласно п. 49 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 исполнитель обязан, в частности, заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.
Ссылаясь на отсутствие договора, заключенного ТСЖ, истец обратился с иском по настоящему делу.
Легитимация истца основана на положениях пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530.
Материалами дела установлена следующая правовая судьба перечисленных жилых домов до передачи в управление ТСЖ "15 микрорайон".
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А", ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 были включены в приложения к договору энергоснабжения N 656 от 01 января 2006 г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис" - том 2, л.д. 73 - 78, 85, 88, 89.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" были исключены из приложения к договору энергоснабжения N 656 от 01 января 2006 г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис", дополнительным соглашением от 15 мая 2009 г., с 11.09.2007 г. - том 2, л.д. 90. При этом к материалах дела приобщена копия заверенного печатью ОАО "ЮгЖилСервис" письма данной организации ООО "Донэнергосбыт", которым ООО "Донэнергосбыт" уведомляется об исключении указанных домов из договора от 01.01.2006 г. N 656 с 01 октября 2007 г. - том 2, л.д. 137.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" с 01.11.2007 г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - согласно информации, полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" (письмо от 31 декабря 2009 г. N 1090/03), а также от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письма от 01.10.2007 г., 08.02.2010 г.) - том 2, л.д. 130, 136, том 3, л.д. 16.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" информации (письмо от 31 декабря 2009 г. N 1090/03) находились в управлении ОАО "ЮгЖилСервис" с 01.01.2006 г. по 30.06.2007 г., с 01.07.2007 г. были переданы в управление ООО ЖКХ "Тоник" - том 2, л.д. 130, 133.
Согласно информации, представленной ООО "Донэнергосбыт", ни один из вышеперечисленных жилых домов в договоры энергоснабжения, заключаемые между ООО "Донэнергосбыт" и ООО ЖКХ "Тоник" включен не был - том 3, л.д. 17.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно информации, полученной от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письмо от 08.02.2010 г.), также с 01.11.2007 г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - том 3, л.д. 16.
Жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б" передан ТСЖ "15 микрорайон" от ОАО "Кавэлектромонтаж". Подлинник письма ОАО "Кавэлектромонтаж" от 09.11.2007 г. N 276, которым данная организация просит ООО "Донэнергосбыт" с 01.11.2007 г. расторгнуть договор электроснабжения по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б", в связи с передачей дома ТСЖ "15 микрорайон", представлен ОАО "Кавэлектромонтаж" по запросу суда и приобщен к материалам дела.
Нормы Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, обусловливают необходимость дифференциации понятий "безучетное потребление энергии" и "бездоговорное потребление энергии."
Бездоговорное потребление электрической энергии согласно п. 151 Правил наблюдается при наличии одного из следующих условий:
- - отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии);
- - использование энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.
Актуальность данной дифференциации предопределена тем, что надлежащим истцом по иску о взыскании стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии является сетевая организация.
Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) - пункт 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.
Истцом признается, что потребление по семи домам, а именно по домам, расположенным в городе Ростове-на-Дону по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" следует квалифицировать как безучетное, но не бездоговорное - том 3, л.д. 33, 35.
Данная квалификация следует из положений пункта 64 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, согласно которому действие договора энергоснабжения с гражданином-потребителем не может ставиться в зависимость от заключения или не заключения договора в письменной форме. Наличие заключенного с гражданином-потребителем договора подтверждается документом об оплате гражданином потребленной им электрической энергии, в котором указаны наименование и платежные реквизиты гарантирующего поставщика, осуществляющего энергоснабжение данного потребителя. Договор с гарантирующим поставщиком считается заключенным с даты, соответствующей началу периода, за который гражданином-потребителем произведена первая оплата электрической энергии данному гарантирующему поставщику.
Образцы платежных документов об оплате гражданами потребленной им электрической энергии, с указанием наименования и платежных реквизитов гарантирующего поставщика ООО "Донэнергосбыт" представлены в материалы дела - том 3, л.д. 28 - 30.
В отношении жилого дома по ул. Погодина, 6 "Б" доказательств заключения договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком самим ТСЖ либо собственниками жилых помещений в спорный период в материалы дела не представлено. Представленный суду договор от 11 марта 2010 года не может влечь переоценку выводов суда первой инстанции в отношении данного жилого дома.
Данный дом также с 01.11.2007 г. передан в управление ТСЖ - том 3, л.д. 16.
Платежи по данному дому осуществлялись через МУП "Единый информационно-расчетный центр", с которым ТСЖ (доверителем) был заключен договор поручения N 181 от 01 ноября 2007 г., жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б" поименован в договоре между ТСЖ и МУП "Единый информационно-расчетный центр" с 01 ноября 2007 г. - том 1, л.д. 108 - 111. Доказательств заключения МУП "Единый информационно-расчетный центр" договора энергоснабжения от имени ТСЖ с гарантирующим поставщиком в материалы дела также не представлено.
Таким образом, истец может быть признан надлежащим образом легитимированным только применительно ко взысканию задолженности по жилому дому, расположенному по адресу г.Ростов-на-Дону, ул. Погодина, "Б".
Анализ исковых требований свидетельствует о том, что истец требовал от ответчика взыскания денежных средств только за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью.
Предмет и основание иска выражены в ходатайстве об увеличении суммы исковых требований и в расчете по акту бездоговорного пользования N 08/209 от 09 июня 2009 г., из которых ясно следует, что задолженность сопрягалась с работой электроприборов в местах общего пользования. По каждому дому указан период расчета и неучтенное количество электроэнергии в кВт.ч - том 1, л.д. 41, 42.
В суде апелляционной инстанции не могут быть измены основание либо предмет иска. Поэтому довод истца о наличии у ТСЖ перед ОАО "Донэнерго" задолженности за выявленный объем бездоговорного потребления электрической энергии по 38-ми квартирному жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б" за период с 01.05.2008 г. по 01.06.2009 г. в размере 95 752,02 рубля не может быть принят судом для целей определения размера задолженности в рамках настоящего дела - том 3, л.д. 36.
Поскольку от денежных требований истец к ответчику по сути не отказывается, апелляционный суд не находит основания для квалификации заявления истца, выраженного в уточненном расчете исковых требований от 17.02.2010 г. (том 3, л.д. 35), в качестве отказа от иска, с соответствующими процессуальными последствиями.
Согласно расчету истца, выполненному на основании нормативов потребления, задолженность по платежам за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул. Погодина, 6 "Б", за период с 01.05.2008 г. по 01.06.2009 г. составляет 7 365 рублей 54 копейки - том 3, л.д. 36.
Согласно расчету, представленному суду первой инстанции, в котором выражены предмет и основание исковых требований, по данному дому (по ул. Погодина, 6 "Б") за период с 17 апреля 2008 г. по 09 июня 2009 г. истец отыскивал сумму в размере 5 911 рублей 85 копеек - том 1, л.д. 42, 43.
Апелляционный суд полагает, что взыскать следует сумму в размере 5 507 рублей 53 копейки (2053,52 руб. за август - декабрь 2008 г. + 3 258,5 руб. январь - май 2009 г. + 195,51 руб. за 9 дней июня).
Данный вывод основан на следующем. Положения пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики определяют фигуру надлежащим образом легитимированного истца, но не нормативное основания для взыскания платежей. Нормативным основанием являются нормы главы 60 ГК РФ о кондиции. Применение норм о кондиции требует констатации юридического плюса (в виде приращения либо сохранения в прежнем размере имущества) на стороне ответчика за счет ущемления имущественной сферы истца, и констатации изначального отсутствия или последующего отпадения основания для такого приращения (сбережения).
Из ответа МУП "Единый информационно-расчетный центр" на запрос суда и приложенных документов следует, что в 2008 году по статье "энергоснабжение" со стороны МУП "Единый информационно-расчетный центр" в адрес ООО "Донэнергосбыт" в качестве оплаты населения по жилому дому Погодина 6 "Б" перечислена денежная сумму в размере 49 850,02 рублей. Денежная сумма в размере 17 838,95 рублей перечислена МУП "Единый информационно-расчетный центр" в адрес ТСЖ "15 микрорайон", кроме того, денежные средства в размере 27 479,93 руб. возвращены ТСЖ "15 микрорайон". МУП "Единый информационно-расчетный центр" также представлены копии платежных поручений.
Сопоставление платежей, перечисленных по статье "электроснабжение" по дому Погодина, 6"Б" по документам, предоставленным по запросу суда МУП "Единый информационно-расчетный центр", с расчетом по нормативам потребления, представленным истцом, показывает, что платежи за период май - август 2008 г., перечисленные по дому Погодина, 6 "Б" ООО "Донэнергосбыт" (29 109,7 руб.) сопоставимы с суммой за тот же период по расчету истца (28 749,28 руб.). Неосновательное обогащение ТСЖ за данный период из материалов дела не следует.
В то же время, доказательства по оплате за период с 01 августа 2008 г. по 09 июня 2009 г. за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул. Погодина, 6 "Б", в материалы дела не представлены.
Методика расчета истца верна, расчет выполнен истцом в соответствии с п. 25 таблицы 9 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 N 306 "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг", постановлениями региональной службы по тарифам Ростовской области от 26.09.2008 г. N 10/1, от 10.11.2008 г. N 12/8 (в редакции постановления РМТ РО от 26.12.2008 N 14/1).
Довод заявителя жалобы о неизвещении ответчика о дате и времени судебного заседания апелляционным судом отклоняется, поскольку к материалам дела приобщено извещение ТСЖ о времени и месте судебного заседания - том 1, л.д. 51.
В связи с отсутствием основания для взыскания с ТСЖ в пользу истца задолженности за потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по домам, расположенным по адресам ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А", уменьшением суммы взыскания применительно к дому по адресу ул. Погодина, 6 "Б", судебный акт подлежит изменению, как принятый по неполно выясненным обстоятельствам.
Уплаченная пошлина распределяется апелляционным судом по правилам ст. 110 АПК РФ.
Руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 06 августа 2009 г. по делу N А53-4626/2009 изменить, изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции:
"Взыскать с ТСЖ "15 микрорайон" в пользу открытого акционерного общества "Донэнерго" задолженность за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью собственников помещений жилого дома, расположенного по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул. Погодина, 6 "Б", за период с 17 апреля 2008 г. по 09 июня 2009 г. в размере 5 507 рублей 53 коп., 188 рублей 41 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, всего 5 695 рублей 94 копейки.
В остальной части в иске отказать".
Взыскать с открытого акционерного общества "Донэнерго" в пользу ТСЖ "15 микрорайон" 947 рублей 80 копеек в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Возвратить открытому акционерному обществу "Донэнерго" из федерального бюджета денежную сумму в размере 2 500 рублей, излишне уплаченную при подаче иска.
Постановление вступает в законную силу со дня принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.Г.ЛОМИДЗЕ
Судьи
В.В.ГАЛОВ
М.В.ИЛЬИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 29.03.2010 N 15АП-8639/2009 ПО ДЕЛУ N А53-4626/2009
Разделы:ТСЖ (товарищество собственников жилья); Органы управления товарищества собственников жилья
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 29 марта 2010 г. N 15АП-8639/2009
Дело N А53-4626/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2010 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ломидзе О.Г.
судей Галова В.В., Ильиной М.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Нарышкиной Н.В.
- при участии: от истца: Баршина Ю.В., доверенность от 30.12.2009 г. N 3868, Баршин Л.В. доверенность от 30.12.2009 г. N 3872;
- от ответчика: председатель Шолохов Михаил Валерьевич, паспорт, выписка из протокола заседания членов правления ТСЖ "15 микрорайон" от 06.06.2008 г.; Царева Ю.П., доверенность от 01.09.2009 г.; от третьего лица: не явилось, извещено
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ТСЖ "15 микрорайон"
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 06 августа 2009 г. по делу N А53-4626/2009 (судья Романцев Г.В.)
по иску открытого акционерного общества "Донэнерго" (филиал Ростовские городские электрические сети)
к ответчику ТСЖ "15 микрорайон"
при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт"
о взыскании задолженности в сумме 105 575 руб. 40 коп.
установил:
открытое акционерное общество "Донэнерго" в лице филиала Ростовские городские электрические сети (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к ТСЖ "15 микрорайон" (далее - ТСЖ) о взыскании задолженности в размере 105 575 руб. 40 коп. (уточненные в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ требования - л.д. 41).
По мнению истца, взыскиваемая сумма задолженности образовалась в связи с незаконным бездоговорным потреблением ответчиком электрической энергии. По данным фактам составлены акты и произведены расчеты объема и стоимости бездоговорного пользования энергией. Акты подписаны ответчиком.
ТСЖ в отзыве на исковое заявление просило в удовлетворении заявленных требований отказать, указав на отсутствие у ТСЖ обязанности покупки электроэнергии у энергоснабжающей организации (л.д. 33 - 34).
Решением от 06 августа 2009 г. с ТСЖ взыскано 105 575 руб. 40 коп. основной задолженности, 3 611 руб. 51 коп. государственной пошлины. Суд установил наличие бездоговорного потребления ответчиком электрической энергии и пришел к выводу об обоснованности заявленных требований.
Не согласившись с принятым судебным актом, ТСЖ "15 микрорайон" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ. В апелляционной жалобе ТСЖ просит решение суда отменить, отказать в удовлетворении требований истца. По утверждению ТСЖ, расчет требований содержит неверные сведения о тарифах, по которым определена стоимость потребленной электрической энергии, о количестве осветительных приборов (в ТСЖ входят дома с разным количеством подъездов и этажей), о начале деятельности ТСЖ и дат поступления платежей. В качестве доводов жалобы также указано на не извещение ответчика о дате и времени судебного заседания, в связи с чем у него отсутствовала возможность представить соответствующие доказательства.
В судебном заседании 07 октября 2009 г. представитель истца пояснила, что ранее за предоставление услуг по электроэнергии оплату производило ОАО "ЮгЖилСервис", с которым впоследствии договор был расторгнут, стало оплачивать ТСЖ "15 микрорайон". Договоры заключает Донэнергосбыт.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 02 ноября 2009 г.
В судебном заседании 02 ноября 2009 г. представитель истца пояснила, что объем бездоговорного потребления электроэнергии рассчитывается по потребляемой мощности. Мощность определяется исходя из суммы мощностей токоприемников. Мощность токоприемника определяет электромонтер, составляющий акт на месте потребления электроэнергии, на основании техпаспорта токоприемника. Количество домов, входящих в ТСЖ, было определено в соответствии с Уставом ТСЖ от 17.05.2007 г.
Представитель истца пояснила, что применен тариф на момент составления акта в соответствии с п. 152, 156 Постановления Правительства N 530.
На вопрос суда, заключен ли договор с энергосбытовыми организациями, представитель ответчика дал отрицательный ответ, пояснил, что жильцы платят по книжкам. Пояснил: ТСЖ обращалось в ООО "Донэнергосбыт" с заявлением о заключении договора. Представил подлинник соответствующего заявления, а также заявления о передаче ООО "Донэнергосбыт" копии Устава ТСЖ. Представил ответ Прокуратуры Кировского р-на г. Ростова-на-Дону, которым, по пояснениям представителя ответчика, зафиксировано наличие счетчика. Представил письмо бывшей управляющей компании ОАО "ЮгЖилСервис" от 16.04.2008 г. N 240/03. Пояснил, что из данного письма следует, что задолженность составляет 3 500 руб. Представитель ответчика пояснил, что ООО "Донэнергосбыт" отказывается подписывать с ТСЖ договор.
Представитель истца пояснила, что для заключения договора необходимо представить определенный пакет документов. Пояснила, что расчет потребляемой энергии приведен исходя из присоединенной мощности, поскольку счетчики не опломбированы организацией истца.
Определением от 02 ноября 2009 г. к участию в деле привлечено ООО "Донэнергосбыт" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 25 ноября 2009 г.
В судебном заседании 25 ноября 2009 г. представитель истца представила подлинники актов о неучтенном потреблении электрической энергии, датированные 17 ноября 2009 г., и расчеты по актам бездоговорного потребления.
Представитель ответчика пояснил, что с представленными актами не ознакомлены, необходимо время для их исследования.
В судебном заседании 25 ноября 2009 г. были допрошены свидетели Шохов Владимир Александрович и Агаев Михаил Акберович.
Определением от 25 ноября 2009 г. суд обязал лиц, участвующих в деле, составить совместные акты о неучтенном потреблении электрической энергии по жилым домам, находящихся в г.Ростове-на-Дону: ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 6 "Б"; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А". Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 09 декабря 2009 г.
В судебном заседании 09 декабря 2009 г. представитель истца представила акты о неучтенном потреблении электрической энергии от 03.12.2009 г., подписанные управляющим ТСЖ Молчановым В.П. и представителями ОАО "Донэнерго" Шоховым В.А. и Баршиной Ю.В., а также расчеты по актам бездоговорного потребления.
На вопрос суда, составило ли ТСЖ свой расчет, представитель ответчика дал отрицательный ответ. Пояснил, что лампочки над подъездами отсутствуют. При составлении актов представитель истца отказался от внесения показаний приборов учета.
Представитель истца пояснила: учитывали токоприемники; в случае, если принимать во внимание все лампочки, сумма окажется гораздо выше той, которая заявлена ко взысканию по токоприемникам. Расчетчики исходили из 150 Вт. Общедомовые приборы учета были осмотрены, составлены наряды (приложения к актам). 06 декабря 2009 г. направили телеграммы председателю ТСЖ для подписания нарядов. Председатель не явился для подписания нарядов.
В судебном заседании 09 декабря 2009 г. представитель третьего лица представила договор энергоснабжения от 01.01.2006 г. N 656, заключенный между ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис", а также протокол разногласий от 30.01.2006 г. к договору, акт согласования от 06.03.2006 г., приложение N 2 к договору от 01.01.2006 г. N 656 "Перечень мест установки средств учета электроэнергии, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию и мощность ОАО "ЮгЖилСервис", дополнительное соглашение от 15.05.2009 г. к договору от 01.01.2006 г. N 656, письмо ОАО "ЮгЖилСервис" от 23.01.2009 г. N 36/03, письмо ОАО "ЮгЖилСервис" от 07.09.2007 г. N 617/01.
Представитель истца пояснила, что с момента образования ТСЖ в 2007 году у ТСЖ возникла обязанность заключить договор с ООО "Донэнергосбыт".
На вопрос суда, когда и кому были произведены последние оплаты, представитель ответчика пояснил, что в апреле 2008 г. за места общего пользования платежи осуществляло ОАО "ЮгЖилСервис". Представитель третьего лица затруднилась дать пояснения относительно момента, с которого ОАО "ЮгЖилСервис" перестало осуществлять платежи по каждому дому.
Определением от 09 декабря 2009 г. у ОАО "ЮгЖилСервис" истребованы документы, касающиеся правоотношений между ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис" по энергоснабжению жилых домов и произведенных ОАО "ЮгЖилСервис" платежей за потребление электроэнергии.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 13 января 2010 г.
Во исполнение определения суда от 09 декабря 2009 г. от ОАО "ЮгЖилСервис" поступили истребуемые документы.
В судебном заседании 13 января 2010 г. представитель истца пояснила, что жилой дом по ул. Погодина, 6 "Б" учитывается при расчете, а в отношении дома по Погодина, 6 "В" договор не заключался.
На вопрос суда, с какого момента управление жилыми домами передано от ООО ЖКХ "Тоник" ТСЖ "15 микрорайон", представитель ответчика пояснил, что жильцы домов выбирали способы управления, есть протоколы.
Представитель третьего лица пояснила: правоотношения ООО "Донэнергосбыт" с ООО ЖКХ "Тоник" скорее всего были оформлены, отношения с ТСЖ "15 микрорайон" по обеспечению жилых домов электроэнергией не оформлены.
Рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 10 февраля 2010 г.
В судебном заседании 10 февраля 2010 г. представитель истца пояснил, что фактически денежные средства за потребление энергии по семи домам уплачиваются ООО "Донэнергосбыт". Квитанция является доказательством оплаты за потребление энергии. По дому по ул. Погодина, 6 "Б" денежные средства собирает ТСЖ. По жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б" готовы заключить мировое соглашение.
В судебном заседании был объявлен перерыв до 17 февраля 2010 г. до 17 час. 45 мин.
В судебном заседании 17 февраля 2010 г. представитель истца представил суду отказ от исковых требований в части взыскания задолженности о безучетном потреблении энергии по жилым домам согласно перечню (7 домов), без указания суммы. Пояснил, что истец взыскивает задолженность по одному жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б". Представил расчет задолженности по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б", пояснил, что при расчете исходили из того, что в доме 38 однокомнатных квартир, в каждой из которой проживает 1 человек.
Представитель ответчика в судебном заседании представил справку МУП "Единый информационно-расчетный центр", в соответствии с которой МУП "ЕИРЦ" перечислило денежные средства по статье "Свет" по дому по ул. Погодина, 6 "Б" в ООО "Донэнергосбыт" в сумме 49 850,02 руб.; также представил реестр платежных поручений за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., заверенный МУ "Департамент ЖКХ и Энергетики" МУП "ЕИРЦ". Пояснил, что МУП "Единый информационно-расчетный центр" являлось посредником, платежи поступали в конечном итоге на счет гарантирующего поставщика ООО "Донэнергосбыт".
Представитель истца пояснил, что потребление электроэнергии по дому по ул. Погодина, 6 "Б" являлось внедоговорным, поскольку платежи принимались не гарантирующим поставщиком, а иной организацией - МУП "Единый информационно-расчетный центр". Сослался на п. 64 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.
С целью представления сторонами пояснений по существу спора суд отложил рассмотрение апелляционной жалобы на 24 марта 2010 года.
- Предложил истцу обосновать представленный в судебном заседании 17 февраля 2010 г. расчет задолженности по дому по ул. Погодина, 6 "Б" с учетом предмета и основания заявленных исковых требований; обосновать, что истец в иске сопрягает свои требования с обстоятельствами платежа за работу иного электрооборудования, помимо электрооборудования, являющегося общей собственностью; дать пояснения по вопросу о предмете и основании иска;
- Предложил ответчику представить пояснения по представленному истцом в судебном заседании расчету; представить нормативно обоснованный контррасчет; представить доказательства осуществления платежа за спорный период по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б"; представить доказательства отсутствия задолженности по оплате электроэнергии, потребленной на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью по дому по ул. Погодина, 6 "Б"; пояснить, по какой причине денежные средства по дому по ул. Погодина, 6 "Б" поступали МУП "Единый информационно-расчетный центр", тогда как по другим домам деньги поступали непосредственно гарантирующему поставщику ООО "Донэнергосбыт"; представить все квитанции, по которым жильцы дома по ул. Погодина, 6 "Б" осуществляли платежи за жилые помещения и коммунальные услуги; выделить платежи за работу электрооборудования, находящегося в общей собственности.
В судебном заседании 24 марта 2010 г. суд огласил ответ МУП Единый информационно-расчетный центр" и ОАО "Кавэлектромонтаж" на запросы суда. Стороны ознакомились с ответом МУП Единый информационно-расчетный центр".
Истец пояснил, что потребление электроэнергии по семи домам следует квалифицировать как безучетное, по дому Погодина 6 "Б" потребление электроэнергии следует квалифицировать как бездоговорное, надлежащим истцом по иску в части данного дома является сетевая организация.
На вопрос суда: конкретизируйте свой отказ от иска, укажите в денежном выражении, от какой части исковых требований отказывается истец, представитель истца пояснил суду, что в денежном выражении от исковых требований истец не отказывается.
Представитель ТСЖ пояснил суду, что платежи по жилому дому Погодина 6 "Б" осуществлялись через МУП "Единый информационно-расчетный центр", данный МУП перечислял денежные средства на счет ООО "Донэнергосбыт". Представил суду копию договора энергоснабжения N 12306 от 11 марта 2010 г. с приложением к договору, в котором указан жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б".
На вопрос суда, по какой причине часть денежных средств, поступивших в 2008 г. за электроснабжение, перечислена в ТСЖ "15 микрорайон", представитель ТСЖ пояснил суду, что ТСЖ перечисление данных платежей на свой счет не инициировало.
Третье лицо извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, однако своих представителей в суд не направило, что в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не может служить препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.
Изучив материалы дела, обсудив доводы отзыва и отзывов на нее, выслушав объяснения сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда надлежит изменить по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, с 01.11.2007 г. в управление ТСЖ "15 микрорайон" переданы жилые дома, расположенные в городе Ростове-на-Дону по адресам:
- ул. Герасименко, 10;
- ул. Герасименко, 14;
- ул. Герасименко, 16;
- ул. Погодина, 6/1;
- ул. Погодина, 6 "Б";
- ул. Погодина, 10;
- пр. Нагибина, 27;
- пр. Нагибина, 27 "А" - том 3, л.д. 16.
Постановление Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (ред. от 21.07.2008) "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" определяет товарищество собственником жилья как исполнителя - организацию, предоставляющую коммунальные услуги.
Согласно п. 49 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 исполнитель обязан, в частности, заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.
Ссылаясь на отсутствие договора, заключенного ТСЖ, истец обратился с иском по настоящему делу.
Легитимация истца основана на положениях пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530.
Материалами дела установлена следующая правовая судьба перечисленных жилых домов до передачи в управление ТСЖ "15 микрорайон".
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А", ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 были включены в приложения к договору энергоснабжения N 656 от 01 января 2006 г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис" - том 2, л.д. 73 - 78, 85, 88, 89.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" были исключены из приложения к договору энергоснабжения N 656 от 01 января 2006 г., заключенного между гарантирующим поставщиком ООО "Донэнергосбыт" и ОАО "ЮгЖилСервис", дополнительным соглашением от 15 мая 2009 г., с 11.09.2007 г. - том 2, л.д. 90. При этом к материалах дела приобщена копия заверенного печатью ОАО "ЮгЖилСервис" письма данной организации ООО "Донэнергосбыт", которым ООО "Донэнергосбыт" уведомляется об исключении указанных домов из договора от 01.01.2006 г. N 656 с 01 октября 2007 г. - том 2, л.д. 137.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" с 01.11.2007 г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - согласно информации, полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" (письмо от 31 декабря 2009 г. N 1090/03), а также от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письма от 01.10.2007 г., 08.02.2010 г.) - том 2, л.д. 130, 136, том 3, л.д. 16.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно полученной от ОАО "ЮгЖилСервис" информации (письмо от 31 декабря 2009 г. N 1090/03) находились в управлении ОАО "ЮгЖилСервис" с 01.01.2006 г. по 30.06.2007 г., с 01.07.2007 г. были переданы в управление ООО ЖКХ "Тоник" - том 2, л.д. 130, 133.
Согласно информации, представленной ООО "Донэнергосбыт", ни один из вышеперечисленных жилых домов в договоры энергоснабжения, заключаемые между ООО "Донэнергосбыт" и ООО ЖКХ "Тоник" включен не был - том 3, л.д. 17.
Жилые дома по адресам: ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16 согласно информации, полученной от Муниципального учреждения "Дирекция муниципального имущества и благоустройства Ворошиловского района города Ростова-на-Дону" (письмо от 08.02.2010 г.), также с 01.11.2007 г. были переданы в управление ТСЖ "15-й микрорайон" - том 3, л.д. 16.
Жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б" передан ТСЖ "15 микрорайон" от ОАО "Кавэлектромонтаж". Подлинник письма ОАО "Кавэлектромонтаж" от 09.11.2007 г. N 276, которым данная организация просит ООО "Донэнергосбыт" с 01.11.2007 г. расторгнуть договор электроснабжения по жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б", в связи с передачей дома ТСЖ "15 микрорайон", представлен ОАО "Кавэлектромонтаж" по запросу суда и приобщен к материалам дела.
Нормы Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, обусловливают необходимость дифференциации понятий "безучетное потребление энергии" и "бездоговорное потребление энергии."
Бездоговорное потребление электрической энергии согласно п. 151 Правил наблюдается при наличии одного из следующих условий:
- - отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии);
- - использование энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.
Актуальность данной дифференциации предопределена тем, что надлежащим истцом по иску о взыскании стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии является сетевая организация.
Стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) - пункт 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.
Истцом признается, что потребление по семи домам, а именно по домам, расположенным в городе Ростове-на-Дону по адресам: ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А" следует квалифицировать как безучетное, но не бездоговорное - том 3, л.д. 33, 35.
Данная квалификация следует из положений пункта 64 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, согласно которому действие договора энергоснабжения с гражданином-потребителем не может ставиться в зависимость от заключения или не заключения договора в письменной форме. Наличие заключенного с гражданином-потребителем договора подтверждается документом об оплате гражданином потребленной им электрической энергии, в котором указаны наименование и платежные реквизиты гарантирующего поставщика, осуществляющего энергоснабжение данного потребителя. Договор с гарантирующим поставщиком считается заключенным с даты, соответствующей началу периода, за который гражданином-потребителем произведена первая оплата электрической энергии данному гарантирующему поставщику.
Образцы платежных документов об оплате гражданами потребленной им электрической энергии, с указанием наименования и платежных реквизитов гарантирующего поставщика ООО "Донэнергосбыт" представлены в материалы дела - том 3, л.д. 28 - 30.
В отношении жилого дома по ул. Погодина, 6 "Б" доказательств заключения договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком самим ТСЖ либо собственниками жилых помещений в спорный период в материалы дела не представлено. Представленный суду договор от 11 марта 2010 года не может влечь переоценку выводов суда первой инстанции в отношении данного жилого дома.
Данный дом также с 01.11.2007 г. передан в управление ТСЖ - том 3, л.д. 16.
Платежи по данному дому осуществлялись через МУП "Единый информационно-расчетный центр", с которым ТСЖ (доверителем) был заключен договор поручения N 181 от 01 ноября 2007 г., жилой дом по адресу ул. Погодина, 6 "Б" поименован в договоре между ТСЖ и МУП "Единый информационно-расчетный центр" с 01 ноября 2007 г. - том 1, л.д. 108 - 111. Доказательств заключения МУП "Единый информационно-расчетный центр" договора энергоснабжения от имени ТСЖ с гарантирующим поставщиком в материалы дела также не представлено.
Таким образом, истец может быть признан надлежащим образом легитимированным только применительно ко взысканию задолженности по жилому дому, расположенному по адресу г.Ростов-на-Дону, ул. Погодина, "Б".
Анализ исковых требований свидетельствует о том, что истец требовал от ответчика взыскания денежных средств только за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью.
Предмет и основание иска выражены в ходатайстве об увеличении суммы исковых требований и в расчете по акту бездоговорного пользования N 08/209 от 09 июня 2009 г., из которых ясно следует, что задолженность сопрягалась с работой электроприборов в местах общего пользования. По каждому дому указан период расчета и неучтенное количество электроэнергии в кВт.ч - том 1, л.д. 41, 42.
В суде апелляционной инстанции не могут быть измены основание либо предмет иска. Поэтому довод истца о наличии у ТСЖ перед ОАО "Донэнерго" задолженности за выявленный объем бездоговорного потребления электрической энергии по 38-ми квартирному жилому дому по ул. Погодина, 6 "Б" за период с 01.05.2008 г. по 01.06.2009 г. в размере 95 752,02 рубля не может быть принят судом для целей определения размера задолженности в рамках настоящего дела - том 3, л.д. 36.
Поскольку от денежных требований истец к ответчику по сути не отказывается, апелляционный суд не находит основания для квалификации заявления истца, выраженного в уточненном расчете исковых требований от 17.02.2010 г. (том 3, л.д. 35), в качестве отказа от иска, с соответствующими процессуальными последствиями.
Согласно расчету истца, выполненному на основании нормативов потребления, задолженность по платежам за работу электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул. Погодина, 6 "Б", за период с 01.05.2008 г. по 01.06.2009 г. составляет 7 365 рублей 54 копейки - том 3, л.д. 36.
Согласно расчету, представленному суду первой инстанции, в котором выражены предмет и основание исковых требований, по данному дому (по ул. Погодина, 6 "Б") за период с 17 апреля 2008 г. по 09 июня 2009 г. истец отыскивал сумму в размере 5 911 рублей 85 копеек - том 1, л.д. 42, 43.
Апелляционный суд полагает, что взыскать следует сумму в размере 5 507 рублей 53 копейки (2053,52 руб. за август - декабрь 2008 г. + 3 258,5 руб. январь - май 2009 г. + 195,51 руб. за 9 дней июня).
Данный вывод основан на следующем. Положения пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики определяют фигуру надлежащим образом легитимированного истца, но не нормативное основания для взыскания платежей. Нормативным основанием являются нормы главы 60 ГК РФ о кондиции. Применение норм о кондиции требует констатации юридического плюса (в виде приращения либо сохранения в прежнем размере имущества) на стороне ответчика за счет ущемления имущественной сферы истца, и констатации изначального отсутствия или последующего отпадения основания для такого приращения (сбережения).
Из ответа МУП "Единый информационно-расчетный центр" на запрос суда и приложенных документов следует, что в 2008 году по статье "энергоснабжение" со стороны МУП "Единый информационно-расчетный центр" в адрес ООО "Донэнергосбыт" в качестве оплаты населения по жилому дому Погодина 6 "Б" перечислена денежная сумму в размере 49 850,02 рублей. Денежная сумма в размере 17 838,95 рублей перечислена МУП "Единый информационно-расчетный центр" в адрес ТСЖ "15 микрорайон", кроме того, денежные средства в размере 27 479,93 руб. возвращены ТСЖ "15 микрорайон". МУП "Единый информационно-расчетный центр" также представлены копии платежных поручений.
Сопоставление платежей, перечисленных по статье "электроснабжение" по дому Погодина, 6"Б" по документам, предоставленным по запросу суда МУП "Единый информационно-расчетный центр", с расчетом по нормативам потребления, представленным истцом, показывает, что платежи за период май - август 2008 г., перечисленные по дому Погодина, 6 "Б" ООО "Донэнергосбыт" (29 109,7 руб.) сопоставимы с суммой за тот же период по расчету истца (28 749,28 руб.). Неосновательное обогащение ТСЖ за данный период из материалов дела не следует.
В то же время, доказательства по оплате за период с 01 августа 2008 г. по 09 июня 2009 г. за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по дому, расположенному по адресу ул. Погодина, 6 "Б", в материалы дела не представлены.
Методика расчета истца верна, расчет выполнен истцом в соответствии с п. 25 таблицы 9 Постановления Правительства РФ от 23.05.2006 N 306 "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг", постановлениями региональной службы по тарифам Ростовской области от 26.09.2008 г. N 10/1, от 10.11.2008 г. N 12/8 (в редакции постановления РМТ РО от 26.12.2008 N 14/1).
Довод заявителя жалобы о неизвещении ответчика о дате и времени судебного заседания апелляционным судом отклоняется, поскольку к материалам дела приобщено извещение ТСЖ о времени и месте судебного заседания - том 1, л.д. 51.
В связи с отсутствием основания для взыскания с ТСЖ в пользу истца задолженности за потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью, по домам, расположенным по адресам ул. Герасименко, 10; ул. Герасименко, 14; ул. Герасименко, 16; ул. Погодина, 6/1; ул. Погодина, 10; пр. Нагибина, 27; пр. Нагибина, 27 "А", уменьшением суммы взыскания применительно к дому по адресу ул. Погодина, 6 "Б", судебный акт подлежит изменению, как принятый по неполно выясненным обстоятельствам.
Уплаченная пошлина распределяется апелляционным судом по правилам ст. 110 АПК РФ.
Руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 06 августа 2009 г. по делу N А53-4626/2009 изменить, изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции:
"Взыскать с ТСЖ "15 микрорайон" в пользу открытого акционерного общества "Донэнерго" задолженность за внедоговорное потребление электроэнергии при работе электрооборудования, являющегося общей собственностью собственников помещений жилого дома, расположенного по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул. Погодина, 6 "Б", за период с 17 апреля 2008 г. по 09 июня 2009 г. в размере 5 507 рублей 53 коп., 188 рублей 41 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, всего 5 695 рублей 94 копейки.
В остальной части в иске отказать".
Взыскать с открытого акционерного общества "Донэнерго" в пользу ТСЖ "15 микрорайон" 947 рублей 80 копеек в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Возвратить открытому акционерному обществу "Донэнерго" из федерального бюджета денежную сумму в размере 2 500 рублей, излишне уплаченную при подаче иска.
Постановление вступает в законную силу со дня принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.Г.ЛОМИДЗЕ
Судьи
В.В.ГАЛОВ
М.В.ИЛЬИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)