Судебные решения, арбитраж
Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2011 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ереминой О.А.
судей Барановой Ю.И., Чотчаева Б.Т.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Науменко Т.М.
при участии:
- от истца - представитель Стукало В.А. по доверенности N 3499 от 24.08.2011; представитель Капуста В.В. по доверенности N 13 от 11.01.2011;
- от ответчика - председатель ТСЖ Литвиненко В.А.; представитель Рублев И.Ф. по доверенности от 01.06.2011;
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ТСЖ "ТСЖ-50" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2011 по делу N А53-22130/2010
по иску ОАО Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго"
к ответчику - ТСЖ "ТСЖ-50"
о взыскании задолженность и процентов за пользование чужими денежными средствами
принятое в составе судьи Мартыновой С.И.
установил:
открытое акционерное общество Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к товариществу собственников жилья "ТСЖ-50" о взыскании задолженности в размере 52447 руб. 45 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9200 руб. 95 коп. (с учетом увеличения размера требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 2 л.д. 44).
Решением от 27.04.2011 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 52447 руб. 45 коп. задолженности и 9200 руб. 95 коп. процентов.
Решение мотивировано тем, что истец в период с декабря 2009 года по июнь 2010 года поставил ответчику тепловую энергию, оплата поставленной энергии в полном объеме не произведена.
Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что расчет задолженности произведен по Методике утвержденной Приказом Госстроя России от 12.08.2003 N 105 без учета среднесуточной температуры наружного воздуха. Количество тепловой энергии определенное истцом, не соответствует количеству энергии определенному по прибору учета, установленному ответчиком.
В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал, представил дополнение к апелляционной жалобе.
Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.
Истцом заявлен отказ от части требований о взыскании задолженности за декабрь 2009 года в размере 30 руб. 01 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствующей части в размере 2 руб. 60 коп.
Рассмотрев заявление об отказе от иска, апелляционная коллегия считает, что оно подлежит удовлетворению на основании следующего.
В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.
Заявление об отказе от иска подписано представителем ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" Капуста В.В. по доверенности N 13 от 11.01.2011 (т. 3 л.д. 102).
Оценив правомерность отказа от иска в соответствии с требованиями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив полномочия лица, заявившего ходатайство об отказе от иска, суд не усматривает процессуальных препятствий к принятию отказа, поскольку он не противоречит закону и не нарушает права других лиц.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом. По смыслу части 3 статьи 266 Кодекса указанное правило применяется в апелляционной инстанции, ввиду чего исходя из положений статьи 269 Кодекса, определяющей полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции подлежит отмене, производство по делу в данной части - прекращению.
Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, в случае прекращения производства по делу арбитражным судом уплаченная государственная пошлина подлежит возврату.
При пересчете государственной пошлины в связи с частичным отказом от иска размер пошлины не изменился.
В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.
Представитель истца доводы жалобы отклонил по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.
В судебном заседании апелляционной инстанции 25.08.2011 был объявлен перерыв до 31.08.2011 до 11 час. 30 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда.
После перерыва заседание продолжено с участием представителей сторон.
Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению в связи с частичным отказом истца от исковых требований.
Как видно из материалов дела, 01.01.1992 между Таганрогским предприятием котельных и тепловых сетей (правопредшественник истца, теплоснабжающая организация) и ЖСК-50 (правопредшественник ответчика, потребитель) заключен договор N 59/1 на отпуск тепловой энергии (т. 1 л.д. 15 - 18), согласно которому энергоснабжающая организация обязалась отпускать потребителю тепловую энергию с максимумом тепловой нагрузки 0,326 Гкал/ч, а потребитель обязался принять и оплатить принятую тепловую энергию.
В соответствии с пунктом 5 договора учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным в соответствии с Инструкцией по учету отпуска тепла на тепловом вводе потребителя. Приборы учета пломбируются в установленном порядке. При отсутствии приборов учета или их неисправности теплоснабжающая организация подсчет потребляемой теплоэнергии производит согласно методическим указаниям на выработку теплоэнергии в соответствии с температурой наружного воздуха (пункт 31).
Во исполнение названного договора энергоснабжающая организация в период с декабря 2009 года по июнь 2010 года поставила потребителю тепловую энергию. На оплату потребленной энергии потребителю направлены счета-фактуры N 00003125 от 31.12.2009, N 00000154 от 31.01.2010, N 00000540 от 28.02.2010, N 00000999 от 31.03.2010, N 0000001402 от 30.04.2010, N 00001704 от 31.05.2010, N 00001832 от 30.06.2010 на общую сумму 1139157 руб. 74 коп.
Потребителем произведена частичная оплата задолженности в размере 1086710 руб. 29 коп.
В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате потребленной тепловой энергии потребителем, ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).
В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).
В данном случае потребителем энергии является товарищество собственников жилья, то есть исполнитель коммунальных услуг для собственников помещений дома.
Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307.
В соответствии с пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" от 29.12.2004 до приведения в соответствие с Жилищным кодексом РФ законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, законы и иные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "О введении в действие Жилищного кодекса РФ".
Таким образом, согласно положениям указанных норм гражданского и жилищного законодательства Российской Федерации установлен приоритет Жилищного кодекса и иных правовых актов над нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации к иным правовым актам относится Постановление Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам".
В пункте 8 Правил предоставления услуг граждан установлено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведения (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Изложенная позиция содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.09 N 525/09, согласно которому применение тарифа, установленного Региональной службой по тарифам и определение количества потребленной энергии без учета норматива потребления противоречит Жилищному кодексу Российской Федерации и Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.
В соответствии со статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определенного по показаниям приборов учета, а при их отсутствии по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденными органом местного самоуправления.
Согласно пункту 7 Правил собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих и состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Общий объем (количество) потребленных холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также отведенных сточных вод, определенный исходя из показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, распределяется между указанными собственниками в порядке, установленном пунктом 21 настоящих Правил, а при наличии во всех помещениях многоквартирного дома индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета - пропорционально их показаниям. В случае отсутствия указанных приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном пунктом 19 настоящих Правил.
В соответствии с пунктом 19 Правил при отсутствии коллективных (обще домовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов, учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.
Таким образом, согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктам 7 и 19 Правил оказания коммунальных услуг при отсутствии общедомовых приборов учета, количество отпущенной тепловой энергии на отопление определяется исходя из норматива потребления, установленному органом местного самоуправления.
Определение количества тепловой энергии иным способом, не предусмотренным законом и Правилами, противоречит статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 8 Правил оказания коммунальных услуг.
В данном случае в спорном договоре сторонами предусмотрен иной порядок определения количества тепловой энергии - по методическим указаниям на выработку тепловой энергии в соответствии с температурой наружного воздуха, что противоречит указанным выше нормам, данные условия договора являются ничтожными и не могут применяться при определении количества потребленной энергии и задолженности.
В ходе рассмотрения апелляционной жалобы истцом заявлен отказ от требований о взыскании задолженности за декабрь 2009 года. Таким образом, спорным периодом является январь - июнь 2010 года.
В соответствии с определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 истцом представлен расчет количества потребленной энергии по нормативам потребления на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, за спорный период в соответствии с которым стоимость потребленной тепловой энергии и ГВС составляет 1068038 руб. 16 коп., что больше начисленной суммы за спорный период - 1048354 руб. 15 коп., с учетом частичной оплаты разница составляет 19684 руб. 01 коп.
Расчет истца по нормативам потребления произведен исходя из норматива потребления, установленного постановлением мэра г. Таганрога от 20.12.2006 N 5380 на централизованное отопление помещений и горячему водоснабжению при отсутствии приборов учета потребления услуг, с учетом утвержденного для истца тарифа на тепловую энергию, поставляемую ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго, утвержденного постановлением РСТ Ростовской области от 15.10.2009 N 12/6 и общей площади дома - 7823,3 кв. м в соответствии с техническим паспортом спорного дома.
Следовательно, стоимость потребленного количества тепловой энергии, рассчитанной по нормативам потребления, составляет 1068038 руб. 16 коп., что превышает размер задолженности, определенный истцом к оплате потребителю и заявленный к взысканию.
В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что теплоснабжающей организацией не произведена корректировка потребленной энергии в соответствии с температурой наружного воздуха.
Однако, согласно пункту 20 Правил предоставления коммунальных услуг при отсутствии индивидуальных приборов учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1, подпунктом 2 пункта 2 и подпунктом 2 пункта 3 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в порядке, установленном подпунктом 3 пункта 2 и подпунктом 3 пункта 3 приложения N 2 к настоящим Правилам.
Как отмечено выше, истцом заявлено требование о взыскании платы за период с января по июнь 2010 года, то есть до окончания года, в связи с чем оснований для проведения корректировки за этот год при рассмотрении настоящего дела не имеется.
В представленном ответчиком расчете из тарифа, установленного на тепловую энергию для истца исключен НДС, а также применена иная общая площадь спорного дома - 7723,3 кв. м (то есть меньше, чем указано в техническом паспорте спорного дома - 7823.3 кв. м), в связи с чем данный расчет не принимается судом апелляционной инстанции во внимание.
Довод заявителя жалобы на необоснованное включение в расчет задолженности тарифа с включением в него налога на добавленную стоимость, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.
В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).
При расчетах между товариществом собственников жилья и энергоснабжающей организацией (налогоплательщиком) подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС.
В данном случае для ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" тариф установлен Региональной службой по тарифам Ростовской области от 15.10.2009 N 12/6. В постановлении тариф установлен за 1 Гкал без НДС.
Поскольку истец является плательщиком НДС, тариф определен для истца без НДС, в данном случае правомерно включение в тариф, используемый для расчета количества потребленной тепловой энергии суммы налога.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 N 12552/10 принято по конкретным обстоятельствам и не подлежит применению в случае взыскания задолженности за потребленную тепловую энергию по тарифу, установленному региональной энергетической комиссией субъекта Российской Федерации.
Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, вытекающие из договора, должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
В соответствии с пунктом 50 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Российской Федерации N 8 и Пленума Верховного суда Российской Федерации N 6 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги.
Ответственность за неисполнение денежного обязательства предусмотрена в статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
Истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9198 руб. 35 коп. за период с 01.01.2010 по 16.02.2011 (в соответствии с заявлением по статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 25.08.2011).
Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами проверен и признан правильным, требование о взыскании процентов в размере 9198 руб. 35 коп. правомерно и удовлетворено судом первой инстанции.
С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
принять отказ ОАО Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго" от исковых требований в части взыскания задолженности в размере 30 руб. 01 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 руб. 60 коп.
Производство по делу в этой части прекратить.
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2011 по делу N А53-22130/2010 изменить.
Изложить абзац первый резолютивной части решения в следующей редакции:
"Взыскать с товарищества собственников жилья "ТСЖ-50" (ИНН 6154114425, ОГРН 1086154001746) в пользу открытого акционерного общества Теплоэнергетического предприятия тепловых сетей "Теплоэнерго" (ИНН 6154023190, ОГРН 1026102578446) 52417 руб. 44 коп. задолженности, 9198 руб. 35 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 2407 руб. 32 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску".
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.А.ЕРЕМИНА
Судьи
Ю.И.БАРАНОВА
Б.Т.ЧОТЧАЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 06.09.2011 N 15АП-6514/2011 ПО ДЕЛУ N А53-22130/2010
Разделы:Договор управления многоквартирным домом; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 6 сентября 2011 г. N 15АП-6514/2011
Дело N А53-22130/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2011 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ереминой О.А.
судей Барановой Ю.И., Чотчаева Б.Т.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Науменко Т.М.
при участии:
- от истца - представитель Стукало В.А. по доверенности N 3499 от 24.08.2011; представитель Капуста В.В. по доверенности N 13 от 11.01.2011;
- от ответчика - председатель ТСЖ Литвиненко В.А.; представитель Рублев И.Ф. по доверенности от 01.06.2011;
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ТСЖ "ТСЖ-50" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2011 по делу N А53-22130/2010
по иску ОАО Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго"
к ответчику - ТСЖ "ТСЖ-50"
о взыскании задолженность и процентов за пользование чужими денежными средствами
принятое в составе судьи Мартыновой С.И.
установил:
открытое акционерное общество Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к товариществу собственников жилья "ТСЖ-50" о взыскании задолженности в размере 52447 руб. 45 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9200 руб. 95 коп. (с учетом увеличения размера требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 2 л.д. 44).
Решением от 27.04.2011 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 52447 руб. 45 коп. задолженности и 9200 руб. 95 коп. процентов.
Решение мотивировано тем, что истец в период с декабря 2009 года по июнь 2010 года поставил ответчику тепловую энергию, оплата поставленной энергии в полном объеме не произведена.
Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что расчет задолженности произведен по Методике утвержденной Приказом Госстроя России от 12.08.2003 N 105 без учета среднесуточной температуры наружного воздуха. Количество тепловой энергии определенное истцом, не соответствует количеству энергии определенному по прибору учета, установленному ответчиком.
В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал, представил дополнение к апелляционной жалобе.
Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.
Истцом заявлен отказ от части требований о взыскании задолженности за декабрь 2009 года в размере 30 руб. 01 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствующей части в размере 2 руб. 60 коп.
Рассмотрев заявление об отказе от иска, апелляционная коллегия считает, что оно подлежит удовлетворению на основании следующего.
В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.
Заявление об отказе от иска подписано представителем ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" Капуста В.В. по доверенности N 13 от 11.01.2011 (т. 3 л.д. 102).
Оценив правомерность отказа от иска в соответствии с требованиями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив полномочия лица, заявившего ходатайство об отказе от иска, суд не усматривает процессуальных препятствий к принятию отказа, поскольку он не противоречит закону и не нарушает права других лиц.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом. По смыслу части 3 статьи 266 Кодекса указанное правило применяется в апелляционной инстанции, ввиду чего исходя из положений статьи 269 Кодекса, определяющей полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции подлежит отмене, производство по делу в данной части - прекращению.
Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, в случае прекращения производства по делу арбитражным судом уплаченная государственная пошлина подлежит возврату.
При пересчете государственной пошлины в связи с частичным отказом от иска размер пошлины не изменился.
В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал.
Представитель истца доводы жалобы отклонил по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.
В судебном заседании апелляционной инстанции 25.08.2011 был объявлен перерыв до 31.08.2011 до 11 час. 30 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда.
После перерыва заседание продолжено с участием представителей сторон.
Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению в связи с частичным отказом истца от исковых требований.
Как видно из материалов дела, 01.01.1992 между Таганрогским предприятием котельных и тепловых сетей (правопредшественник истца, теплоснабжающая организация) и ЖСК-50 (правопредшественник ответчика, потребитель) заключен договор N 59/1 на отпуск тепловой энергии (т. 1 л.д. 15 - 18), согласно которому энергоснабжающая организация обязалась отпускать потребителю тепловую энергию с максимумом тепловой нагрузки 0,326 Гкал/ч, а потребитель обязался принять и оплатить принятую тепловую энергию.
В соответствии с пунктом 5 договора учет отпускаемой тепловой энергии производится по приборам учета, установленным в соответствии с Инструкцией по учету отпуска тепла на тепловом вводе потребителя. Приборы учета пломбируются в установленном порядке. При отсутствии приборов учета или их неисправности теплоснабжающая организация подсчет потребляемой теплоэнергии производит согласно методическим указаниям на выработку теплоэнергии в соответствии с температурой наружного воздуха (пункт 31).
Во исполнение названного договора энергоснабжающая организация в период с декабря 2009 года по июнь 2010 года поставила потребителю тепловую энергию. На оплату потребленной энергии потребителю направлены счета-фактуры N 00003125 от 31.12.2009, N 00000154 от 31.01.2010, N 00000540 от 28.02.2010, N 00000999 от 31.03.2010, N 0000001402 от 30.04.2010, N 00001704 от 31.05.2010, N 00001832 от 30.06.2010 на общую сумму 1139157 руб. 74 коп.
Потребителем произведена частичная оплата задолженности в размере 1086710 руб. 29 коп.
В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате потребленной тепловой энергии потребителем, ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).
В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).
В данном случае потребителем энергии является товарищество собственников жилья, то есть исполнитель коммунальных услуг для собственников помещений дома.
Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307.
В соответствии с пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" от 29.12.2004 до приведения в соответствие с Жилищным кодексом РФ законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, законы и иные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "О введении в действие Жилищного кодекса РФ".
Таким образом, согласно положениям указанных норм гражданского и жилищного законодательства Российской Федерации установлен приоритет Жилищного кодекса и иных правовых актов над нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации к иным правовым актам относится Постановление Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам".
В пункте 8 Правил предоставления услуг граждан установлено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведения (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Изложенная позиция содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.09 N 525/09, согласно которому применение тарифа, установленного Региональной службой по тарифам и определение количества потребленной энергии без учета норматива потребления противоречит Жилищному кодексу Российской Федерации и Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.
В соответствии со статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определенного по показаниям приборов учета, а при их отсутствии по нормативам потребления коммунальных услуг, утвержденными органом местного самоуправления.
Согласно пункту 7 Правил собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих и состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Общий объем (количество) потребленных холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также отведенных сточных вод, определенный исходя из показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, распределяется между указанными собственниками в порядке, установленном пунктом 21 настоящих Правил, а при наличии во всех помещениях многоквартирного дома индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета - пропорционально их показаниям. В случае отсутствия указанных приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном пунктом 19 настоящих Правил.
В соответствии с пунктом 19 Правил при отсутствии коллективных (обще домовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов, учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.
Таким образом, согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктам 7 и 19 Правил оказания коммунальных услуг при отсутствии общедомовых приборов учета, количество отпущенной тепловой энергии на отопление определяется исходя из норматива потребления, установленному органом местного самоуправления.
Определение количества тепловой энергии иным способом, не предусмотренным законом и Правилами, противоречит статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 8 Правил оказания коммунальных услуг.
В данном случае в спорном договоре сторонами предусмотрен иной порядок определения количества тепловой энергии - по методическим указаниям на выработку тепловой энергии в соответствии с температурой наружного воздуха, что противоречит указанным выше нормам, данные условия договора являются ничтожными и не могут применяться при определении количества потребленной энергии и задолженности.
В ходе рассмотрения апелляционной жалобы истцом заявлен отказ от требований о взыскании задолженности за декабрь 2009 года. Таким образом, спорным периодом является январь - июнь 2010 года.
В соответствии с определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 истцом представлен расчет количества потребленной энергии по нормативам потребления на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, за спорный период в соответствии с которым стоимость потребленной тепловой энергии и ГВС составляет 1068038 руб. 16 коп., что больше начисленной суммы за спорный период - 1048354 руб. 15 коп., с учетом частичной оплаты разница составляет 19684 руб. 01 коп.
Расчет истца по нормативам потребления произведен исходя из норматива потребления, установленного постановлением мэра г. Таганрога от 20.12.2006 N 5380 на централизованное отопление помещений и горячему водоснабжению при отсутствии приборов учета потребления услуг, с учетом утвержденного для истца тарифа на тепловую энергию, поставляемую ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго, утвержденного постановлением РСТ Ростовской области от 15.10.2009 N 12/6 и общей площади дома - 7823,3 кв. м в соответствии с техническим паспортом спорного дома.
Следовательно, стоимость потребленного количества тепловой энергии, рассчитанной по нормативам потребления, составляет 1068038 руб. 16 коп., что превышает размер задолженности, определенный истцом к оплате потребителю и заявленный к взысканию.
В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что теплоснабжающей организацией не произведена корректировка потребленной энергии в соответствии с температурой наружного воздуха.
Однако, согласно пункту 20 Правил предоставления коммунальных услуг при отсутствии индивидуальных приборов учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1, подпунктом 2 пункта 2 и подпунктом 2 пункта 3 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в порядке, установленном подпунктом 3 пункта 2 и подпунктом 3 пункта 3 приложения N 2 к настоящим Правилам.
Как отмечено выше, истцом заявлено требование о взыскании платы за период с января по июнь 2010 года, то есть до окончания года, в связи с чем оснований для проведения корректировки за этот год при рассмотрении настоящего дела не имеется.
В представленном ответчиком расчете из тарифа, установленного на тепловую энергию для истца исключен НДС, а также применена иная общая площадь спорного дома - 7723,3 кв. м (то есть меньше, чем указано в техническом паспорте спорного дома - 7823.3 кв. м), в связи с чем данный расчет не принимается судом апелляционной инстанции во внимание.
Довод заявителя жалобы на необоснованное включение в расчет задолженности тарифа с включением в него налога на добавленную стоимость, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.
В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).
При расчетах между товариществом собственников жилья и энергоснабжающей организацией (налогоплательщиком) подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС.
В данном случае для ОАО ТЭПТС "Теплоэнерго" тариф установлен Региональной службой по тарифам Ростовской области от 15.10.2009 N 12/6. В постановлении тариф установлен за 1 Гкал без НДС.
Поскольку истец является плательщиком НДС, тариф определен для истца без НДС, в данном случае правомерно включение в тариф, используемый для расчета количества потребленной тепловой энергии суммы налога.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 N 12552/10 принято по конкретным обстоятельствам и не подлежит применению в случае взыскания задолженности за потребленную тепловую энергию по тарифу, установленному региональной энергетической комиссией субъекта Российской Федерации.
Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, вытекающие из договора, должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
В соответствии с пунктом 50 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Российской Федерации N 8 и Пленума Верховного суда Российской Федерации N 6 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги.
Ответственность за неисполнение денежного обязательства предусмотрена в статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
Истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9198 руб. 35 коп. за период с 01.01.2010 по 16.02.2011 (в соответствии с заявлением по статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 25.08.2011).
Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами проверен и признан правильным, требование о взыскании процентов в размере 9198 руб. 35 коп. правомерно и удовлетворено судом первой инстанции.
С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
принять отказ ОАО Теплоэнергетическое предприятие тепловых сетей "Теплоэнерго" от исковых требований в части взыскания задолженности в размере 30 руб. 01 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 руб. 60 коп.
Производство по делу в этой части прекратить.
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.04.2011 по делу N А53-22130/2010 изменить.
Изложить абзац первый резолютивной части решения в следующей редакции:
"Взыскать с товарищества собственников жилья "ТСЖ-50" (ИНН 6154114425, ОГРН 1086154001746) в пользу открытого акционерного общества Теплоэнергетического предприятия тепловых сетей "Теплоэнерго" (ИНН 6154023190, ОГРН 1026102578446) 52417 руб. 44 коп. задолженности, 9198 руб. 35 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 2407 руб. 32 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску".
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
О.А.ЕРЕМИНА
Судьи
Ю.И.БАРАНОВА
Б.Т.ЧОТЧАЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)