Судебные решения, арбитраж
Членство в товариществе собственников жилья; ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
24 января 2006 г. Дело N А40-80509/05-20-465
Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2006 года.
Полный текст решения изготовлен 31 января 2006 года.
Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи З., при ведении протокола судебного заседания судьей З., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению товарищества собственников жилья "Амфитрион" к Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве о признании недействительными (в части) решения налогового органа от 28.10.2005 N 12-2/8767, требований от 28.10.05 N 7285 (в части), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284, при участии: от заявителя - Х., дов. от 20.09.05, ю/к; от ответчика - Ч., нач. отд., дов. от 05.08.05, М., зам. нач. отд., дов. N 33 от 17.01.06,
товарищество собственников жилья "Амфитрион" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве от 28 октября 2005 года N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:
1) требования о доначислении и об уплате недоимки, пеней и суммы налоговых санкций:
- - абзац 2 п. 2.1: 7313463 руб. 62 коп. - доначисление по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 2361491 руб. 30 коп. - пени на сумму несвоевременно уплаченного ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 1462692 руб. 73 коп. - штрафные санкции за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.1: 8951551 руб. - доначисление по НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 387602 руб. - пени за несвоевременную уплату НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 1790310 руб. - штрафные санкции за неуплату сумм по НДС;
- - абзац 2 п. 2.1: 4814585 руб. 71 коп. - доначисление по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование;
2) привлечения ТСЖ "Амфитрион" к налоговой ответственности согласно:
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по НДС;
3) требования о внесении исправлений в бухгалтерский учет - абзац 3.
2. Требования об уплате налога, налоговых санкций от 28 октября 2005 года N 7285 (в части требования об уплате налога по ЕСН и НДС), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284.
Ответчик против заявленных требований возражал по доводам мотивированного отзыва.
Оценив представленные по делу доказательства, заслушав мнение сторон, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению в части в силу следующих обстоятельств.
Как установлено судом на основании представленных по делу доказательств, Инспекцией ФНС России N 32 по г. Москве принято решение от 28 октября 2005 года N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения, выразившегося в нарушении п. 1 ст. 122 НК РФ, ст. ст. 123, 126 НК РФ.
Решением ИФНС РФ N 32 по г. Москве N 12-2/8767 от 28.10.2005 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ТСЖ "Амфитрион" привлечено к налоговой ответственности, налогоплательщику доначислены налоги и пени. На основании указанного решения налогоплательщику выставлены требования к уплате недоимки, пени и суммы налоговых санкций по налогам (требования об уплате налога N 7285, 7279, 7280, 7281, 7282, 7283, 7284, 753).
Налогоплательщик (заявитель) не согласен с указанным решением и требованиями в части начисления по ЕСН, по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, по ЦС, также в части привлечения заявителя к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату суммы налога в результате занижения налоговой базы по ЕСН и НДС, считает их незаконными, просит признать действительными по следующим основаниям.
По налогу на добавленную стоимость.
Решение в части доначисления НДС противоречит действующему законодательству.
ТСЖ "Амфитрион" (далее - заявитель) заключило договор с ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" от 07.01.2003 N Д-А-1 о целевом инвестировании в строительство. В соответствии с п. 1.3.1 договора заявитель выполняет только обязанности генерального инвестора, т.е. осуществляет финансирование работ по реконструкции объекта недвижимости по адресу: г. Москва, ул. Воскресенская, дом 2. В соответствии с п. 1.2.1 функции заказчика возложены на ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа". В соответствии с указанными функциями заказчик организует строительство, ведет расчеты, выполняет иные обязанности, предусмотренные договором, за что в соответствии с п. 1.3.2 получает вознаграждение в размере 5% от объемов финансирования проекта. В соответствии с п. 1.1 дополнительного соглашения N 2 к договору от 10.12.2004 инвестор имеет право передать права, вытекающие из договора, третьим лицам.
В соответствии с договорами о вступлении в товарищество собственников жилья и участии в создании кондоминиума, заключенными между заявителем и физическими и юридическими лицами, последние обязались внести денежные средства на реконструкцию объекта недвижимости по адресу: г. Москва, ул. Воскресенская, дом 2, а заявитель обязался оформить права собственности указанных лиц на помещения объекта.
По окончании срока договора сторонами составлены акты от 31.10.2004 и 31.12.2004 о надлежащем исполнении ими обязательств по договору.
При этом права на объект реконструкции возникли непосредственно у соинвесторов физических и юридических лиц, привлеченных заявителем как генеральным инвестором к реализации проекта на основании договора.
Решением муниципального третейского суда от 29 июля 2005 года по делу N Т-1106/2004 отказано в иске заявителя к ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" о признании и регистрации за истцом права собственности на его имущество в связи с тем, что у заявителя право собственности на указанный объект не возникло. При этом суд постановил решение на основании того факта, что заявителем с третьими лицами был заключен ряд договоров, по которым права собственности на помещения возникали у третьих лиц.
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2005 по делу N А40-9865/05-30-56 в соответствии с указанным решением муниципального третейского суда прекращено производство по делам о регистрации права собственности на указанный объект за заявителем ввиду отмены решения третейским судом.
Ввиду того, что по условиям договоров соинвесторы осуществляли финансирование объекта строительства, у соинвесторов возникало право по договору в соответствующих долях, соинвесторы являются первоначальными собственниками объекта строительства.
Таким образом, право собственности на объект не принадлежало и не могло принадлежать заявителю, поскольку основания для возникновения права собственности у заявителя отсутствуют.
В соответствии со ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.
В соответствии со ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации на объекты недвижимости.
В соответствии с ГК РФ право может возникнуть на основании решения суда.
Согласно ст. 28 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" момент возникновения права на недвижимое имущество, установленного решением суда, определяется решением суда.
Решением муниципального третейского суда от 29 июля 2005 года по делу N Т-1106/2004 отказано в иске заявителя к ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" о признании и регистрации за истцом права собственности на указанное имущество в связи с тем, что у заявителя право собственности на указанный объект возникло.
Таким образом, ссылка ответчика в решении на свидетельство о праве собственности не обоснована, т.к. данное свидетельство было оформлено на основе отмененного решения суда, а следовательно, незаконно с момента его выдачи.
Поскольку у заявителя отсутствуют основания для возникновения права собственности, соответствующее право за ним зарегистрировано быть не может.
Отсутствие государственной регистрации права собственности за заявителем на указанный объект подтверждается сообщением Главного управления Федеральной регистрационной службы по г. Москве от 07.10.2005 N 19/478/2005-1204.
Таким образом, строительно-монтажные работы для собственного потребления не выполнялись заявителем, а результаты строительно-монтажных работ не принадлежат заявителю.
Наличие у заявителя лицензии на право ведения строительных работ, а наличие в штате заявителя строительных должностей не свидетельствует о том, что заявитель проводил какие-либо работы на указанном объекте самостоятельно или с привлечением иных лиц. Указанная лицензия и штатные единицы в соответствии со статьей 17 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" необходимы для выполнения текущей деятельности заявителя, определенной его уставом.
Доводы решения о нарушении заявителем правил бухгалтерского учета также не соответствует действующему законодательству.
Заявитель не имел права отражать на счетах бухгалтерского учета объект как основное средство. Право собственности на объект недвижимости у заявителя никогда не возникало, а следовательно, утверждение ответчика о нарушении заявителем Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств не основано ни на самих Методических указаниях, ни на Законе.
В соответствии со ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.
Средства целевого финансирования, полученные инвестором от соинвесторов на строительство, согласно ст. ст. 39, 146 НК РФ не являются объектом налогообложения по НДС. Ввиду того, что выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления не происходило, объект налогообложения у заявителя отсутствует, заявитель правомерно не сдал объект к учету, поскольку не имеет прав собственности на него. Заявитель правомерно не уплачивал НДС ввиду отсутствия объекта налогообложения.
По ЕСН и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование.
Решение в части ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование противоречит действующему законодательству.
В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежат налогообложению суммы, уплачиваемые за счет членских взносов садоводческих, садово-огородных, гаражно-строительных и жилищно-строительных кооперативов (товариществ) лицам, выполняющим работы (услуги) для указанных организаций.
Таким образом, суммы, выплачиваемые заявителем за счет членских взносов, не признаются объектом налогообложения единым социальным налогом.
В соответствии со ст. 40 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" средства товарищества состоят из вступительных и иных взносов, обязательных платежей членов товарищества.
Под членскими взносами членов кооперативов (товариществ) понимаются как однократные, так и регулярно осуществляемые взносы (периодичность их внесения и размеры устанавливаются, как правило, решением общего собрания членов кооперативов, товариществ), предназначенные для содержания и эксплуатации домов и другого имущества, находящегося в ведении кооператива (товарищества), а также для иных расходов.
Расходование средств, производимое за счет членских взносов, подтверждается бухгалтерской отчетностью заявителя.
В соответствии с п. 3.3 Постановления КС РФ от 23.12.2004 N 19-П "По делу о проверке конституционности подпункта 8 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с коллективной жалобой граждан А.И. Березова, Г.А. Васютинской, В.П. Крайнюкова, С.П. Молдашова, С.Н. Панина, В.Н. Потапова, А.И. Пудовкина, В.Н. Юнды, а также жалобой гражданки Л.А. Галаевой", введенное пп. 8 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса Российской Федерации изъятие из установленных его статьями 236 и 237 объекта налогообложения и налоговой базы по единому социальному налогу основано на учете природы перечисленных в нем организаций, являющихся некоммерческими, не преследующими привлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (пункт 1 статьи 50 ГК Российской Федерации, пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 12 января 1996 года "О некоммерческих организациях"), в частности потребительских кооперативов - объединений, основанных на началах членства и созданных для удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими имущественных паевых взносов (пункт 1 статьи 116 ГК Российской Федерации).
В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" в товариществах собственников жилья за счет обязательных платежей осуществляются содержание и ремонт помещений и общего имущества. В соответствии с постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15 сентября 2003 г. N А66-2707-03 ТСЖ - некоммерческие организации, для которых пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ предусматривает льготу по ЕСН. Поэтому ТСЖ могут не начислять ЕСН с выплат, произведенных в пользу физических лиц за счет взносов членов товарищества. Вышеуказанная позиция подтверждается письмом УМНС РФ по г. Москве от 31.05.2004 28-11/36101.
В соответствии со ст. 34 Закона размер взносов и порядок их внесения относятся к компетенции общего собрания членов товарищества.
Согласно п. 2.1 ст. 2 "Цели и предмет деятельности" устава заявителя товарищество создается для совместного строительства и реконструкции недвижимого имущества, управления, обеспечения эксплуатации жилого комплекса недвижимого имущества (кондоминиума), владения, пользования и в установленных пределах распоряжения общим имуществом. Средства расходуются в соответствии с целями и задачами заявителя и направляются на решение уставных целей заявителя (пункт 2.2 устава).
В соответствии с договорами о вступлении в члены собственников жилья, заключенными между заявителем и физическими лицами (п. п. 1.4, 1.5 договоров), товарищ обязан внести членские взносы, в том числе вступительный взнос. Указанные взносы используются на цели, предусмотренные уставом заявителя.
Конкретный размер и порядок внесения взносов установлены положением о членских взносах (взносах членов) заявителя, утвержденным протоколом общего собрания членов заявителя. Протоколом общего собрания членов заявителя от 20 августа 2002 г. N 3 установлено, что заработная плата работникам заявителя выплачивается из взносов членов заявителя. Указанные взносы расходовались ТСЖ на осуществление текущей деятельности, т.е. оплату труда управленческого персонала, осуществление текущих работ, что подтверждается платежными ведомостями и первичными документами ТСЖ.
Таким образом, все взносы членов товарищества направляются на осуществление деятельности, предусмотренной уставом заявителя, в том числе на оплату труда работников, выполняющих функции по обеспечению деятельности заявителя, в том числе сотрудников аппарата ТСЖ, ИТР, управляющих, вахтеров, ремонтно-строительных работников.
Возражения ответчика о том, что Постановление КС РФ неприменимо к рассматриваемой ситуации, поскольку в Постановлении КС РФ речь идет о текущих платежах, не могут быть приняты во внимание, т.к. в Постановлении КС РФ речь идет о соответствии пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ Конституции РФ, а конкретная текущая деятельность различных форм некоммерческих организаций Конституционным Судом не рассматривалась.
ТСЖ "Амфитрион" создавалось путем образования нового кондоминиума в соответствии со ст. 48 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья". Исходя из данной нормы, а также согласно уставу заявителя создание имущества, право собственности на которое будут иметь члены товарищества, является текущей работой, а также предметом текущей деятельности ТСЖ.
Объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов согласно ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные гл. 24 Кодекса, следовательно, если не возникло базы для исчисления ЕСН, то нет основания начислять взносы на обязательное пенсионное страхование.
Как следует из ведомственного акта Пенсионного фонда Российской Федерации - письма от 31 марта 2003 г. N СД-09-25/3213, в силу подпункта 8 пункта 1 статьи 238 НК РФ налогообложению единым социальным налогом не подлежат суммы, выплачиваемые за счет членских взносов садоводческих, садово-огородных, гаражно-строительных и жилищно-строительных кооперативов (товариществ) лицам, выполняющим работы (услуги) для указанных организаций, независимо от того, работают эти лица на постоянной или временной основе, по трудовым договорам или по договорам гражданско-правового характера, заключаемым для выполнения каких-либо разовых работ (услуг); соответственно, суммы, выплачиваемые за счет членских взносов названных кооперативов (товариществ), не облагаются страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование, поскольку и те, и другие имеют общий объект налогообложения и базу исчисления.
Вышеуказанное положение подтверждается Постановлением КС РФ от 23.12.2004 N 19-П "По делу о проверке конституционности подпункта 8 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с коллективной жалобой граждан А.И. Березова, Г.А. Васютинской, В.П. Крайнюкова, С.П. Молдашова, С.Н. Панина, В.Н. Потапова, А.И. Пудовкина, В.Н. Юнды, а также жалобой гражданки Л.А. Галаевой".
Таким образом, нарушений законодательства о налогах и сборах по указанным налогам ТСЖ "Амфитрион" не допускало.
Требования являются незаконными по тем же основаниям, по которым незаконным является решение, поскольку выставлены на его основании.
Кроме того, решение налогового органа нарушает права ТСЖ распоряжаться своим имуществом путем уплаты законно установленного налога на основании ст. ст. 3, 247, 274 НК РФ.
На основании ст. ст. 137, 138, 146, 236, 238 НК РФ, руководствуясь ст. ст. 167 - 170, 176, 201 АПК РФ, суд
признать решение Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве от 28.10.2005 N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения частично недействительным, как не соответствующее статьям 122, 238, 247, 274 НК РФ, а именно в части:
- 1) требования о доначислении и об уплате недоимки, пеней и суммы налоговых санкций:
- - абзац 2 п. 2.1: 7313463 руб. 62 коп. - доначисление по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 2361491 руб. 30 коп. - пени на сумму несвоевременно уплаченного ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 1462692 руб. 73 коп. - штрафные санкции за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.1: 8951551 руб. - доначисление по НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 387602 руб. - пени за несвоевременную уплату НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 1790310 руб. - штрафные санкции за неуплату сумм по НДС;
- - абзац 2 п. 2.1: 4814585 руб. 71 коп. - доначисление по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование;
2) привлечения ТСЖ "Амфитрион" к налоговой ответственности согласно:
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по НДС;
3) требования о внесении исправлений в бухгалтерский учет - абзац 3.
2. Требования об уплате налога, налоговых санкций от 28 октября 2005 года N 7285 (в части требования об уплате налога по ЕСН и НДС), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284.
Возвратить заявителю из средств федерального бюджета 12000 руб. госпошлины.
Решение может быть обжаловано в месячный срок после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА Г. МОСКВЫ ОТ 24.01.2006, 31.01.2006 ПО ДЕЛУ N А40-80509/05-20-465
Разделы:Членство в товариществе собственников жилья; ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
АРБИТРАЖНЫЙ СУД Г. МОСКВЫ
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
24 января 2006 г. Дело N А40-80509/05-20-465
Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2006 года.
Полный текст решения изготовлен 31 января 2006 года.
Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи З., при ведении протокола судебного заседания судьей З., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению товарищества собственников жилья "Амфитрион" к Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве о признании недействительными (в части) решения налогового органа от 28.10.2005 N 12-2/8767, требований от 28.10.05 N 7285 (в части), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284, при участии: от заявителя - Х., дов. от 20.09.05, ю/к; от ответчика - Ч., нач. отд., дов. от 05.08.05, М., зам. нач. отд., дов. N 33 от 17.01.06,
УСТАНОВИЛ:
товарищество собственников жилья "Амфитрион" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве о признании недействительным решения Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве от 28 октября 2005 года N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:
1) требования о доначислении и об уплате недоимки, пеней и суммы налоговых санкций:
- - абзац 2 п. 2.1: 7313463 руб. 62 коп. - доначисление по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 2361491 руб. 30 коп. - пени на сумму несвоевременно уплаченного ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 1462692 руб. 73 коп. - штрафные санкции за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.1: 8951551 руб. - доначисление по НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 387602 руб. - пени за несвоевременную уплату НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 1790310 руб. - штрафные санкции за неуплату сумм по НДС;
- - абзац 2 п. 2.1: 4814585 руб. 71 коп. - доначисление по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование;
2) привлечения ТСЖ "Амфитрион" к налоговой ответственности согласно:
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по НДС;
3) требования о внесении исправлений в бухгалтерский учет - абзац 3.
2. Требования об уплате налога, налоговых санкций от 28 октября 2005 года N 7285 (в части требования об уплате налога по ЕСН и НДС), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284.
Ответчик против заявленных требований возражал по доводам мотивированного отзыва.
Оценив представленные по делу доказательства, заслушав мнение сторон, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению в части в силу следующих обстоятельств.
Как установлено судом на основании представленных по делу доказательств, Инспекцией ФНС России N 32 по г. Москве принято решение от 28 октября 2005 года N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения, выразившегося в нарушении п. 1 ст. 122 НК РФ, ст. ст. 123, 126 НК РФ.
Решением ИФНС РФ N 32 по г. Москве N 12-2/8767 от 28.10.2005 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ТСЖ "Амфитрион" привлечено к налоговой ответственности, налогоплательщику доначислены налоги и пени. На основании указанного решения налогоплательщику выставлены требования к уплате недоимки, пени и суммы налоговых санкций по налогам (требования об уплате налога N 7285, 7279, 7280, 7281, 7282, 7283, 7284, 753).
Налогоплательщик (заявитель) не согласен с указанным решением и требованиями в части начисления по ЕСН, по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, по ЦС, также в части привлечения заявителя к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату суммы налога в результате занижения налоговой базы по ЕСН и НДС, считает их незаконными, просит признать действительными по следующим основаниям.
По налогу на добавленную стоимость.
Решение в части доначисления НДС противоречит действующему законодательству.
ТСЖ "Амфитрион" (далее - заявитель) заключило договор с ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" от 07.01.2003 N Д-А-1 о целевом инвестировании в строительство. В соответствии с п. 1.3.1 договора заявитель выполняет только обязанности генерального инвестора, т.е. осуществляет финансирование работ по реконструкции объекта недвижимости по адресу: г. Москва, ул. Воскресенская, дом 2. В соответствии с п. 1.2.1 функции заказчика возложены на ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа". В соответствии с указанными функциями заказчик организует строительство, ведет расчеты, выполняет иные обязанности, предусмотренные договором, за что в соответствии с п. 1.3.2 получает вознаграждение в размере 5% от объемов финансирования проекта. В соответствии с п. 1.1 дополнительного соглашения N 2 к договору от 10.12.2004 инвестор имеет право передать права, вытекающие из договора, третьим лицам.
В соответствии с договорами о вступлении в товарищество собственников жилья и участии в создании кондоминиума, заключенными между заявителем и физическими и юридическими лицами, последние обязались внести денежные средства на реконструкцию объекта недвижимости по адресу: г. Москва, ул. Воскресенская, дом 2, а заявитель обязался оформить права собственности указанных лиц на помещения объекта.
По окончании срока договора сторонами составлены акты от 31.10.2004 и 31.12.2004 о надлежащем исполнении ими обязательств по договору.
При этом права на объект реконструкции возникли непосредственно у соинвесторов физических и юридических лиц, привлеченных заявителем как генеральным инвестором к реализации проекта на основании договора.
Решением муниципального третейского суда от 29 июля 2005 года по делу N Т-1106/2004 отказано в иске заявителя к ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" о признании и регистрации за истцом права собственности на его имущество в связи с тем, что у заявителя право собственности на указанный объект не возникло. При этом суд постановил решение на основании того факта, что заявителем с третьими лицами был заключен ряд договоров, по которым права собственности на помещения возникали у третьих лиц.
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2005 по делу N А40-9865/05-30-56 в соответствии с указанным решением муниципального третейского суда прекращено производство по делам о регистрации права собственности на указанный объект за заявителем ввиду отмены решения третейским судом.
Ввиду того, что по условиям договоров соинвесторы осуществляли финансирование объекта строительства, у соинвесторов возникало право по договору в соответствующих долях, соинвесторы являются первоначальными собственниками объекта строительства.
Таким образом, право собственности на объект не принадлежало и не могло принадлежать заявителю, поскольку основания для возникновения права собственности у заявителя отсутствуют.
В соответствии со ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.
В соответствии со ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничение этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации на объекты недвижимости.
В соответствии с ГК РФ право может возникнуть на основании решения суда.
Согласно ст. 28 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" момент возникновения права на недвижимое имущество, установленного решением суда, определяется решением суда.
Решением муниципального третейского суда от 29 июля 2005 года по делу N Т-1106/2004 отказано в иске заявителя к ЗАО "Дирекция капитального строительства и ремонта Западного административного округа" о признании и регистрации за истцом права собственности на указанное имущество в связи с тем, что у заявителя право собственности на указанный объект возникло.
Таким образом, ссылка ответчика в решении на свидетельство о праве собственности не обоснована, т.к. данное свидетельство было оформлено на основе отмененного решения суда, а следовательно, незаконно с момента его выдачи.
Поскольку у заявителя отсутствуют основания для возникновения права собственности, соответствующее право за ним зарегистрировано быть не может.
Отсутствие государственной регистрации права собственности за заявителем на указанный объект подтверждается сообщением Главного управления Федеральной регистрационной службы по г. Москве от 07.10.2005 N 19/478/2005-1204.
Таким образом, строительно-монтажные работы для собственного потребления не выполнялись заявителем, а результаты строительно-монтажных работ не принадлежат заявителю.
Наличие у заявителя лицензии на право ведения строительных работ, а наличие в штате заявителя строительных должностей не свидетельствует о том, что заявитель проводил какие-либо работы на указанном объекте самостоятельно или с привлечением иных лиц. Указанная лицензия и штатные единицы в соответствии со статьей 17 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" необходимы для выполнения текущей деятельности заявителя, определенной его уставом.
Доводы решения о нарушении заявителем правил бухгалтерского учета также не соответствует действующему законодательству.
Заявитель не имел права отражать на счетах бухгалтерского учета объект как основное средство. Право собственности на объект недвижимости у заявителя никогда не возникало, а следовательно, утверждение ответчика о нарушении заявителем Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств не основано ни на самих Методических указаниях, ни на Законе.
В соответствии со ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.
Средства целевого финансирования, полученные инвестором от соинвесторов на строительство, согласно ст. ст. 39, 146 НК РФ не являются объектом налогообложения по НДС. Ввиду того, что выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления не происходило, объект налогообложения у заявителя отсутствует, заявитель правомерно не сдал объект к учету, поскольку не имеет прав собственности на него. Заявитель правомерно не уплачивал НДС ввиду отсутствия объекта налогообложения.
По ЕСН и страховым взносам на обязательное пенсионное страхование.
Решение в части ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование противоречит действующему законодательству.
В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежат налогообложению суммы, уплачиваемые за счет членских взносов садоводческих, садово-огородных, гаражно-строительных и жилищно-строительных кооперативов (товариществ) лицам, выполняющим работы (услуги) для указанных организаций.
Таким образом, суммы, выплачиваемые заявителем за счет членских взносов, не признаются объектом налогообложения единым социальным налогом.
В соответствии со ст. 40 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" средства товарищества состоят из вступительных и иных взносов, обязательных платежей членов товарищества.
Под членскими взносами членов кооперативов (товариществ) понимаются как однократные, так и регулярно осуществляемые взносы (периодичность их внесения и размеры устанавливаются, как правило, решением общего собрания членов кооперативов, товариществ), предназначенные для содержания и эксплуатации домов и другого имущества, находящегося в ведении кооператива (товарищества), а также для иных расходов.
Расходование средств, производимое за счет членских взносов, подтверждается бухгалтерской отчетностью заявителя.
В соответствии с п. 3.3 Постановления КС РФ от 23.12.2004 N 19-П "По делу о проверке конституционности подпункта 8 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с коллективной жалобой граждан А.И. Березова, Г.А. Васютинской, В.П. Крайнюкова, С.П. Молдашова, С.Н. Панина, В.Н. Потапова, А.И. Пудовкина, В.Н. Юнды, а также жалобой гражданки Л.А. Галаевой", введенное пп. 8 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса Российской Федерации изъятие из установленных его статьями 236 и 237 объекта налогообложения и налоговой базы по единому социальному налогу основано на учете природы перечисленных в нем организаций, являющихся некоммерческими, не преследующими привлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (пункт 1 статьи 50 ГК Российской Федерации, пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 12 января 1996 года "О некоммерческих организациях"), в частности потребительских кооперативов - объединений, основанных на началах членства и созданных для удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими имущественных паевых взносов (пункт 1 статьи 116 ГК Российской Федерации).
В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья" в товариществах собственников жилья за счет обязательных платежей осуществляются содержание и ремонт помещений и общего имущества. В соответствии с постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15 сентября 2003 г. N А66-2707-03 ТСЖ - некоммерческие организации, для которых пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ предусматривает льготу по ЕСН. Поэтому ТСЖ могут не начислять ЕСН с выплат, произведенных в пользу физических лиц за счет взносов членов товарищества. Вышеуказанная позиция подтверждается письмом УМНС РФ по г. Москве от 31.05.2004 28-11/36101.
В соответствии со ст. 34 Закона размер взносов и порядок их внесения относятся к компетенции общего собрания членов товарищества.
Согласно п. 2.1 ст. 2 "Цели и предмет деятельности" устава заявителя товарищество создается для совместного строительства и реконструкции недвижимого имущества, управления, обеспечения эксплуатации жилого комплекса недвижимого имущества (кондоминиума), владения, пользования и в установленных пределах распоряжения общим имуществом. Средства расходуются в соответствии с целями и задачами заявителя и направляются на решение уставных целей заявителя (пункт 2.2 устава).
В соответствии с договорами о вступлении в члены собственников жилья, заключенными между заявителем и физическими лицами (п. п. 1.4, 1.5 договоров), товарищ обязан внести членские взносы, в том числе вступительный взнос. Указанные взносы используются на цели, предусмотренные уставом заявителя.
Конкретный размер и порядок внесения взносов установлены положением о членских взносах (взносах членов) заявителя, утвержденным протоколом общего собрания членов заявителя. Протоколом общего собрания членов заявителя от 20 августа 2002 г. N 3 установлено, что заработная плата работникам заявителя выплачивается из взносов членов заявителя. Указанные взносы расходовались ТСЖ на осуществление текущей деятельности, т.е. оплату труда управленческого персонала, осуществление текущих работ, что подтверждается платежными ведомостями и первичными документами ТСЖ.
Таким образом, все взносы членов товарищества направляются на осуществление деятельности, предусмотренной уставом заявителя, в том числе на оплату труда работников, выполняющих функции по обеспечению деятельности заявителя, в том числе сотрудников аппарата ТСЖ, ИТР, управляющих, вахтеров, ремонтно-строительных работников.
Возражения ответчика о том, что Постановление КС РФ неприменимо к рассматриваемой ситуации, поскольку в Постановлении КС РФ речь идет о текущих платежах, не могут быть приняты во внимание, т.к. в Постановлении КС РФ речь идет о соответствии пп. 8 п. 1 ст. 238 НК РФ Конституции РФ, а конкретная текущая деятельность различных форм некоммерческих организаций Конституционным Судом не рассматривалась.
ТСЖ "Амфитрион" создавалось путем образования нового кондоминиума в соответствии со ст. 48 Федерального закона от 15 июня 1996 года "О товариществах собственников жилья". Исходя из данной нормы, а также согласно уставу заявителя создание имущества, право собственности на которое будут иметь члены товарищества, является текущей работой, а также предметом текущей деятельности ТСЖ.
Объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов согласно ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные гл. 24 Кодекса, следовательно, если не возникло базы для исчисления ЕСН, то нет основания начислять взносы на обязательное пенсионное страхование.
Как следует из ведомственного акта Пенсионного фонда Российской Федерации - письма от 31 марта 2003 г. N СД-09-25/3213, в силу подпункта 8 пункта 1 статьи 238 НК РФ налогообложению единым социальным налогом не подлежат суммы, выплачиваемые за счет членских взносов садоводческих, садово-огородных, гаражно-строительных и жилищно-строительных кооперативов (товариществ) лицам, выполняющим работы (услуги) для указанных организаций, независимо от того, работают эти лица на постоянной или временной основе, по трудовым договорам или по договорам гражданско-правового характера, заключаемым для выполнения каких-либо разовых работ (услуг); соответственно, суммы, выплачиваемые за счет членских взносов названных кооперативов (товариществ), не облагаются страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование, поскольку и те, и другие имеют общий объект налогообложения и базу исчисления.
Вышеуказанное положение подтверждается Постановлением КС РФ от 23.12.2004 N 19-П "По делу о проверке конституционности подпункта 8 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с коллективной жалобой граждан А.И. Березова, Г.А. Васютинской, В.П. Крайнюкова, С.П. Молдашова, С.Н. Панина, В.Н. Потапова, А.И. Пудовкина, В.Н. Юнды, а также жалобой гражданки Л.А. Галаевой".
Таким образом, нарушений законодательства о налогах и сборах по указанным налогам ТСЖ "Амфитрион" не допускало.
Требования являются незаконными по тем же основаниям, по которым незаконным является решение, поскольку выставлены на его основании.
Кроме того, решение налогового органа нарушает права ТСЖ распоряжаться своим имуществом путем уплаты законно установленного налога на основании ст. ст. 3, 247, 274 НК РФ.
На основании ст. ст. 137, 138, 146, 236, 238 НК РФ, руководствуясь ст. ст. 167 - 170, 176, 201 АПК РФ, суд
РЕШИЛ:
признать решение Инспекции ФНС России N 32 по г. Москве от 28.10.2005 N 12-2/8767 о привлечении товарищества собственников жилья "Амфитрион" к ответственности за совершение налогового правонарушения частично недействительным, как не соответствующее статьям 122, 238, 247, 274 НК РФ, а именно в части:
- 1) требования о доначислении и об уплате недоимки, пеней и суммы налоговых санкций:
- - абзац 2 п. 2.1: 7313463 руб. 62 коп. - доначисление по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 2361491 руб. 30 коп. - пени на сумму несвоевременно уплаченного ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт в): 1462692 руб. 73 коп. - штрафные санкции за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзац 2 п. 2.1: 8951551 руб. - доначисление по НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 387602 руб. - пени за несвоевременную уплату НДС;
- - абзац 2 п. 2.2 (подпункт а): 1790310 руб. - штрафные санкции за неуплату сумм по НДС;
- - абзац 2 п. 2.1: 4814585 руб. 71 коп. - доначисление по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование;
2) привлечения ТСЖ "Амфитрион" к налоговой ответственности согласно:
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по ЕСН;
- - абзацу 1: п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм по НДС;
3) требования о внесении исправлений в бухгалтерский учет - абзац 3.
2. Требования об уплате налога, налоговых санкций от 28 октября 2005 года N 7285 (в части требования об уплате налога по ЕСН и НДС), 7279, 7280, 7282, 7283, 7284.
Возвратить заявителю из средств федерального бюджета 12000 руб. госпошлины.
Решение может быть обжаловано в месячный срок после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)