Судебные решения, арбитраж
ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена "22" июля 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен "04" августа 2010 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Дунаевой Л.А.,
судей: Бычковой О.И., Демидовой Н.М.,
при ведении протокола настоящего судебного заседания секретарем Плинокосовой Н.М.,
при участии:
- от заявителя (открытого акционерного общества "Енисейская ТГК (ТГК-13)"): Федоренко Н.В., представителя по доверенности от 01.10.2010 N 410;
- от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю): Гречищевой В.П., представителя по доверенности от 14.01.2010 N 18,
рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Енисейская ТГК (ТГК-13)"
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от "11" мая 2010 года по делу N А33-3008/2010, принятое судьей Севастьяновой Е.В.,
установил:
открытое акционерное общество "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (далее - заявитель, общество, ОАО "Енисейская ТГК") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее: антимонопольный орган, ответчик) о признании недействительным решения от 02.02.2010 по делу N 44-10-09.
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 мая 2010 года в удовлетворении заявления отказано.
Не согласившись с решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления, ссылаясь на следующие основания:
- - выводы суда первой инстанции о том, что общество на товарном рынке по поставке тепловой энергии на территории Академгородка, в том числе в отношении дома, расположенного по адресу: г. Красноярск Академгородок, 15 "и", занимает доминирующее положение не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, поскольку дом по указанному адресу присоединен к тепловым сетям, находящимся на балансе у Красноярского научного центра Сибирского отделения Российской Академии наук, который в данном случае является теплоснабжающей организацией для него; ОАО "Енисейская ТГК" помимо присоединения к КНЦ СО РАН имеет также договорные отношения и технологические соединения с другими теплоснабжающими организациями, которые потенциально могут являться поставщиками тепловой энергии для дома по спорному адресу;
- - КНЦ СО РАН вопреки условиям договора от 01.01.2006 N 132-5/4, заключенного с ОАО "Енисейская ТГК", не было произведено согласование технических условий по присоединению к тепловым сетям указанного дома, следовательно, обязательства по теплоснабжению возникли исключительно у КНЦ СО РАН; вывод суда первой инстанции о том, что общество было извещено о соответствующем присоединении не соответствует фактическим обстоятельствам дела;
- - действия инспектора общества по опломбированию запорной арматуры в закрытом состоянии не является действиями, свидетельствующими о понуждении товарищества собственников жилья "Енисей - 2008" к заключению договора на теплоснабжение, имели своей цели обеспечить поступлении тепловой энергии для абонентов, с которыми заключены договоры на поставку такой энергии;
- - вывод суда первой инстанции о том, что письмами от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 и от 09.06.2009 N 211-21-2-890 подтверждается факт уклонения общества от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей - 2008", является необоснованным, так как названными письмами общество запросило дополнительные данные для заключения договора о техническом присоединении;
- - решение Технического совета общества от 22.09.2009 не свидетельствует о наличии резерва мощности и достаточной пропускной способности тепловых сетей для подачи тепловой энергии в весенне-летний период ТСЖ "Енисей - 2008";
- - антимонопольный орган, признав общество, нарушившим статью 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) на рынке купли-продажи тепловой энергии, данный рынок не исследовал, указав в аналитическом отчете на исследование рынка по передаче тепловой энергии.
Представитель ОАО "Енисейская ТГК" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.
Антимонопольный орган в отзыве и его представитель в судебном заседании с апелляционной жалобой не согласились, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается почтовыми уведомлениями NN 873527, 873534, в судебное заседание своих представителей не направили. Дело рассмотрено в отсутствие указанных лиц в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:
ТСЖ "Енисей-2008" обратилось в антимонопольный орган с жалобой (вх. N 10/70 от 03.09.2209) на действия ОАО "Енисейская ТГК", выразившиеся в неподключении дома, обслуживаемого ТСЖ "Енисей-2008", расположенного по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", к горячему водоснабжению в весенне-летний период, в связи с тем, что при продлении срока действия технических условий на присоединение в 2007 году ТСЖ не была произведена оплата за технологическое присоединение в соответствии с новым тарифом.
Приказом антимонопольного органа от 14.10.2009 N 716 в отношении ОАО "Енисейская ТГК" возбуждено дело N 422-10-09 о нарушении антимонопольного законодательства.
В ходе производства по делу антимонопольным органом установлено, что ТСЖ "Енисей-2008" с 2008 года осуществляет управление жилым домом, расположенным по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", который в соответствии с разрешением на ввод объекта в эксплуатацию N 14-13249 введен в эксплуатацию 29.12.2007.
20.01.2002 КНЦ СО РАН некоммерческой организации Фонд "Милосердие" (застройщику) выданы технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002 на теплоснабжение указанного жилого дома, которыми предусмотрено теплоснабжение жилого дома выполнить по открытой схеме от ТК N 35; потребность жилого дома в теплоснабжении - 0,9 Гкал/час; горячее водоснабжение осуществить по закрытой схеме. В межотопительный период схему горячего водоснабжения принять открытой; потребность жилого дома в горячем водоснабжении - 0,28 Гкал\\час. Существующие тепловые сети от ТК N 34 до ТК N 35 заменить на новые.
Согласно справке КНЦ СО РАН от 15.12.2007 технические условия выполнены в полном объеме. Тепловая установка и тепловые сети допущены в эксплуатацию (акт ЕМТУ Ростехнадзора от 07.05.2008 N 23\\81-628).
Между ТСЖ "Енисей - 2008" и КНЦ СО РАН заключен договор от 15.05.2008 N 50 на отпуск и прием тепловой энергии, согласно которому теплоснабжение осуществляется в отопительный период от котельной КНЦ СО РАН (с января по май и с сентября по декабрь).
01.01.2006 между ОАО "Красноярская генерация" и КНЦ СО РАН заключен договор N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, в соответствии с которым КНЦ СО РАН принял на себя обязательства по передаче тепловой энергии ОАО "Красноярская генерация" по тепловым сетям, находящимся на балансе и техническом обслуживании КНЦ СО РАН, до клиентов ОАО "Красноярская генерация".
28.03.2006 между филиалом "Красноярская теплосеть" ОАО "Красноярская генерация" (правопредшественником заявителя) и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
27.11.2007 между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
14.05.2008 ТСЖ "Енисей-2008" письмом N 15 обратилось в ОАО "Енисейская ТГК" с просьбой заключить договор на потребление горячей воды, приложив к заявлению, в том числе акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН от 27.11.2007 и акт допуска в эксплуатацию тепловой установки и тепловых сетей.
Письмом от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 общество сообщило ТСЖ "Енисей-2008", что подача тепловой энергии возможна только при заключении договора о подключении жилого дома к тепловым сетям. Проект договора N 321 о подключении к тепловым сетям, переданный ТСЖ, в приложении N 4 содержал указание на сумму, которую ТСЖ должно уплатить ТГК-13. Письмом от 03.07.2008 N 211-21-2-724 общество сообщило ТСЖ о том, что согласовывает горячее водоснабжение жилого дома по адресу Академгородок, 15 "и", в количестве 0,48 Гкал\\час от источников централизованного теплоснабжения. Указано, что подключение к тепловым сетям будет возможно после реализации инвестиционной программы ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Красноярска на 2007 - 2010 годы на основании договора о подключении. Обязательства ОАО "Енисейская ТГК" по обеспечению подключения объекта к тепловым сетям прекращаются, если в течение 1 года с даты получения данного письма правообладатель не обратится с заявлением о подключении объекта к тепловым сетям. Технические условия будут выданы после заключения договора на подключение к тепловым сетям.
Письмом от 25.05.2009 N 012 ТСЖ вновь обратилось в адрес ОАО "Енисейская ТГК" с заявлением о предоставлении условий подключения и заключении договора о подключении к тепловым сетям.
09.06.2009 ОАО "Енисейская ТГК" письмом N 211-21-2-581 запросило у ТСЖ дополнительные данные для заключения соответствующего договора.
06.08.2009 ТСЖ направило обращение ОАО "Енисейская ТГК" с просьбой разобраться с отсутствием горячего водоснабжения жилого дома по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", в летний период.
Письмом от 24.08.2009 N 211-21-2-890 ОАО "Енисейская ТГК" для решения вопроса о подключении указанного выше жилого дома запросило у ТСЖ технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002, справку КНЦ СО РАН о выполнении технических условий, копию договора на теплоснабжение, заключенного между ТСЖ и КНЦ СО РАН. Запрошенные документы представлены ТСЖ письмом от 01.09.2009.
28.09.2009 ОАО "Енисейская ТГК" направило ТСЖ письмо N 211-21-2-1037 о выдаче разрешения на горячее водоснабжение в летний период жилого дома по ул. Академгородок, 15 "и", с нагрузкой 28 Гкал\\ч от источников централизованного теплоснабжения. Инспектором отдела тепловой инспекции составлен акт от 29.09.2009 N 310, в котором указано: теплоснабжение осуществляется в зимний период от котельной КНЦ СО РАН, в летний период от источника ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" ТЭЦ-2. Точка подключения дома тепловая камера ТК 29 на балансе КНЦ СО РАН. Схема подключения закрытая, через теплообменник. В летнее время водозабор по открытой схеме. В зимнее осуществляется подпитка теплофикационной водой системы отопления дома от источника ОАО "Енисейская ТКГ (ТГК-13)". В адрес ТСЖ был направлен также проект договора на теплоснабжение от 20.10.2010 N 2085.
Указанные обстоятельства послужили основанием для вынесения антимонопольным органом решения от 02.02.2010, которым ОАО "Енисейская ТГК" признано нарушившим требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части уклонения от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей-2008" на весенне-летний период в целях получения горячей воды жителями дома, находящегося по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и" (письма от 27.05.2008 N 008-132\\4, от 09.06.2009 N 211-21-2-581). В связи с устранением нарушения антимонопольного законодательства производство по делу N 422-10-09 прекращено.
ОАО "Енисейская ТГК", полагая, что названое решение противоречит требованиям антимонопольного законодательства, нарушают его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с заявлением.
Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для изменения судебного акта, в виду следующего.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.
В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольный орган доказал законность оспариваемого ненормативного акта.
Как следует из оспариваемого решения, Управление в ходе проверки и в результате рассмотрения дела N 422-10-09 пришло к выводу о том, что ОАО "Енисейская ТГК" допустило нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в уклонении от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей-2008" на весенне-летний период в целях получения горячей воды жителями дома, находящегося по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и".
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара.
Следовательно, для признания общества нарушившим названное положение Закона о защите конкуренции доказыванию подлежат обстоятельства доминирования общества на конкретном товарном рынке и факт экономически или технологически необоснованного отказа либо уклонения от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара.
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами антимонопольного органа о том, что ОАО "Енисейская ТГК" занимает доминирующие положение на локальном рынке услуг по передаче тепловой энергии в горячей воде в географических границах: г. Красноярск, Академгородок, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей без ЦТП-2 по границе их балансовой принадлежности, в виду следующих установленных обстоятельств.
Частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Согласно пункту 1 части 1 названной статьи доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
Пунктами 1, 4, 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар определен, как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами; хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.
Антимонопольным органом проведен анализ состояния конкурентной среды в целях определения положение ОАО "Енисейская ТГК" на рынке услуг по передачи тепловой энергии в горячей воде (в том числе подключения к сетям), согласно которому антимонопольный орган пришел к следующим выводам:
- на локальном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде (в т.ч. подключение к сетям) в географических границах: Академгородок, г. Красноярск, Красноярский край, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности доля ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" составила более 50%,
- общество имеет необходимые и достаточные признаки наличия доминирующего положения на локальном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде в географических границах: Академгородка г. Красноярска Красноярского края, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности сетедержателя.
Несостоятельны ссылки ОАО "Енисейская ТГК" на то, что ТСЖ "Енисей-2008", обслуживающее, в том числе дом, расположенный по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", имеет технологическое присоединение к тепловым сетям сетевой организации КНЦ СО РАН, которое является энергоснабжающей организацией для ТСЖ и доминирует на этом рынке. Кроме того, общество указывает на то, что имеет договорные отношения и технологические соединения с другими теплоснабжающими организациями, которые потенциально могут являться поставщиками тепловой энергии для дома по спорному адресу.
В пункте 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1).
Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 названной статьи).
Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные 12.09.1995 Минтопэнерго Российской Федерации утверждены (N Вк-4936, зарегистрировано в Минюсте РФ 25.09.1995 N 954), определены следующие понятия:
- потребитель тепловой энергии - юридическое или физическое лицо, которому принадлежат теплопотребляющие установки, присоединенные к системе теплоснабжения энергоснабжающей организации;
- система теплоснабжения - совокупность взаимосвязанных источников теплоты, тепловых сетей и систем теплопотребления;
- система теплопотребления - комплекс теплопотребляющих установок с соединительными трубопроводами или тепловыми сетями;
- тепловая сеть - совокупность трубопроводов и устройств, предназначенных для передачи тепловой энергии.
Приказом Госстроя Российской Федерации от 11.10.1999 N 73 "Об утверждении Рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы" установлены следующие понятия:
- абонент (потребитель) - юридическое лицо, а также предприниматель без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде объекты и системы теплопотребления, которые непосредственно присоединены к системам коммунального теплоснабжения, заключившие с теплоснабжающей организацией в установленном порядке договор на отпуск (получение) тепловой энергии и (или) теплоносителей. К числу абонентов (потребителей) относятся также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилом фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом;
- теплоснабжающая организация - коммерческая организация независимо от организационно-правовой формы, осуществляющая продажу абонентам (потребителям) по присоединенной тепловой сети произведенных и (или) купленных тепловой энергии и теплоносителей.
Как следует из материалов дела, ТСЖ "Енисей-2008" осуществляет управление жилым домом, расположенным по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и". В отношении указанного дома составлены Технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002, согласно которым предусмотрено теплоснабжение жилого дома выполнить по открытой схеме от ТК N 35 Потребность жилого дома в теплоснабжении - 0,9 Гкал/час. Горячее водоснабжение осуществить по закрытой схеме. В межотопительный период схему горячего водоснабжения принять открытой. Потребность жилого дома в горячем водоснабжении - 0,28 Гкал\\час. Существующие тепловые сети от ТК N 34 до ТК N 35 заменить на новые.
Справкой КНЦ СО РАН от 15.12.2007 подтверждается, что технические условия выполнены в полном объеме. Тепловая установка и тепловые сети допущены в эксплуатацию (акт ЕМТУ Ростехнадзора от 07.05.2008 N 23\\81-628).
27.11.2007 между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
В свою очередь 01.01.2006 между ОАО "Красноярская генерация" и КНЦ СО РАН заключен договор N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, в соответствии с которым КНЦ СО РАН принял на себя обязательства по передаче тепловой энергии ОАО "Красноярская генерация" по тепловым сетям, находящимся на балансе и техническом обслуживании КНЦ СО РАН, до клиентов ОАО "Красноярская генерация".
28.03.2006 между филиалом "Красноярская теплосеть" ОАО "Красноярская генерация" (правопредшественником заявителя) и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
Из приведенного правового регулирования и установленных по делу обстоятельств следует, что в рассматриваемом случае ТСЖ является абонентом (потребителем тепловой энергии), присоединенным в установленном порядке к тепловым сетям, находящимся на балансе сетевой организации КНЦ СО РАН, которая в свою очередь присоединена к тепловым сетям ОАО "Енисейская ТГК", и оказывает обществу услуги по передачи тепловой энергии потребителям общества.
Таким образом, ОАО "Енисейская ТГК", осуществляя передачу тепловой энергии через тепловые сети КНЦ СО РАН, является потенциально возможной энергоснабжающей организацией для ТСЖ, то есть является хозяйствующим субъектом на локальном товарном рынке передачи тепловой энергии в горячей воде (в том числе подключение к сетям).
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и считает, что действия инспектора общества по опломбированию запорной арматуры в закрытом состоянии тепловой камере ТК-29 на подающем и обратном трубопроводах, идущих на дом по адресу Академгородок, 15 "и", и составлению соответствующих актов инспектором ТГК-13 (N 193 от 19.06.2008, N 92 от 09.10.2008, N 273 от 27.05.2009, N 39 от 03.09.2009) также подтверждают, что ОАО "Енисейская ТГК" является для ТСЖ "Енисей-2008" потенциально возможной энергоснабжающей организацией в понимании статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и доминирует на спорном товарном рынке.
Ссылки общества на то, что данные действия инспектора обусловлены исключительно целью - обеспечить поступление тепловой энергии для абонентов, с которыми заключены договоры на поставку такой энергии, не опровергают изложенные выводы суда.
Доводы общества, со ссылкой на приложенные к апелляционной жалобе договоры по передаче тепловой энергии, о том, что другие производители и поставщики теплоносителя в горячей воде также могут являться участниками спорного товарного рынка, носят предположительный характер. В материалах дела отсутствуют доказательства наличия договорных отношений между сетевой организацией КНЦ СО РАН и другими производителями и поставщиками тепловой энергии, позволяющие сделать вывод об их возможном участии на спорном товарном рынке.
Ссылки общества на то, что антимонопольный орган, признав общество нарушившим статью 10 Закон о защите конкуренции на рынке купли-продажи тепловой энергии, данный рынок не исследовал, указав в аналитическом отчете на исследование рынка по передаче тепловой энергии, подлежат отклонению, как необоснованные.
Следовательно, выводы антимонопольного органа о доминировании ОАО "Енисейская ТГК" на спорном товарном рынке, приведенные в Анализе, являются правильными.
В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункты 1, 3 названной статьи).
Следовательно, ОАО "Енисейская ТГК", как хозяйствующий субъект на локальном товарном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде (в т.ч. подключение к сетям) в географических границах: Академгородок, г. Красноярск, Красноярский край, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности, обязано заключить договор на поставку тепловой энергии (в том числе подключение к сетям) с обратившимися к нему потребителями.
Суд апелляционной инстанции считает доказанным факт экономически, технологически необоснованного уклонения общества от заключения договора с ТСЖ "Енисей - 2008", при наличии такой возможности.
Из пояснений лиц, участвующих в деле, представленных материалов, следует и заявителем не оспаривается, что заключение ОАО "Енисейская ТГК" с ТСЖ "Енисей-2008" договора на теплоснабжение и договора на технологическое присоединение не предполагает изменения существующей схемы присоединения, проведения каких-либо дополнительных работ по подключению указанного выше дома к системе централизованного теплоснабжения.
Следовательно, с учетом, установленных по делу обстоятельств, наличия у ТСЖ "Енисей - 2008" по спорному дому соответствующих технических условий от 20.01.2002 N 15804-9634\\35, договорных отношений между КНЦ СО РАН и ОАО "Енисейская ТГК" по поставке тепловой энергии с распределением балансовой принадлежности, суд апелляционной инстанции считает, что у ОАО "Енисейская ТГК" на момент обращения ТСЖ с письмами от 14.05.2008 N 15, от 25.05.2009 N 012 и от 06.08.2009, 01.09.2009 имелась возможность согласовать подключение указанного выше дома к системе централизованного теплоснабжения и заключить договор на теплоснабжение.
Суд апелляционной инстанции считает, что решение Технического совета общества от 22.09.2009 о выдаче разрешения на горячее водоснабжение в летний период жилого дома по ул. Академгородок, 15 "и", с нагрузкой 0,278 Гкал\\час от источников центрального теплоснабжения без взимания платы за технологическое присоединения, и последующие направление письма от 28.09.2009 N 211-21-2-1037, также подтверждают необоснованность уклонения общества от заключения договора на теплоснабжение спорного дома.
Доводы общества о том, что в данном случае точкой поставки тепловой энергии в горячей воде через технологически присоединенные сети является граница балансовой принадлежности сети между обществом и КНЦ СО РАН, отклоняются судом апелляционной инстанции, как не имеющие правового значения для вывода о возможности осуществления поставки тепловой энергии, поскольку обществом не представлено пояснений о невозможности осуществления такой поставки конечному потребителю (ТСЖ "Енисей - 2008") через имеющееся присоединение к тепловым сетям КНЦ СО РАН. Наличие договора от 01.01.2006 N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии между ОАО "Енисейская ТГК" и КНЦ СО РАН свидетельствует о технической возможности осуществления передачи тепловой энергии через тепловые сети последнего.
Ссылка общества на то обстоятельство, что КНЦ СО РАН, согласовывая технические условия присоединения спорного дома, не согласовало их в установленном договором от 01.01.2006 N 132-5\\4 порядке с обществом, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку не свидетельствует о технической невозможности осуществления присоединения и поставки тепловой энергии.
Доводы общества о том, что КНЦ СО РАН, согласовав указанные технические условия, приняло на себя функции теплоснабжающей организации по отношению к ТСЖ в полном объеме, документально не подтверждены и опровергаются самими техническими условиями и договором от 15.05.2008 N 50, из которых следует, что КНЦ СО РАН приняло на себя обязательства по обеспечению ТСЖ тепловой энергией на отопление только в отопительный период. Техническими условиями N 15804-9634\\35 от 20.01.2002 предусмотрено, что горячее водоснабжение осуществляется по закрытой схеме. В межотопительный период схема горячего водоснабжения открытая.
Из представленных обществом в материалы дела расчета финансовых потребностей по мероприятиям для ТСЖ "Енисей-2008", Постановления Красноярского городского Совета депутатов от 22.12.09 N 8-72 "О внесении изменений в Постановление Красноярского городского Совета депутатов от 11.05.07 N В-84П "Об утверждении инвестиционной программы ОАО "Енисейская ТЕК (ТГК-13)" по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения г. Красноярска на 2007 - 2010 годы" не следует, что у ОАО "Енисейская ТГК" на момент обращения ТСЖ "Енисей-2008" отсутствовали технические, экономические препятствия для заключения договора на теплоснабжение.
Кроме того, названное Постановления Красноярского городского Совета депутатов датировано 22.12.2009, то есть принято после обращения ТСЖ с предложением о заключении договора на поставку тепловой энергии и принятия Техническим советом общества решения от 22.09.2009 о заключении такого договора.
Факт уклонения ОАО "Енисейская ТГК" от заключения договора теплоснабжения с ТСЖ "Енисей-2008" со ссылками на необходимость заключения договора на технологическое присоединение при наличии присоединения к тепловым сетям общества через сети КНЦ СО РАН подтверждается письмами общества от 27.05.2008 N 008-132\\4-345, от 03.07.2008 N 211-21-2-724, от 09.06.2009 N 211-21-2-581, от 24.08.2009 N 211-21-2-980.
Доводы общества о том, что указанными письмами были запрошены дополнительные данные для заключения договора о техническим присоединении, являются необоснованными. Так, письмом от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 общество запросило у ТСЖ технические условия на установку приборов учета, в следующем письме от 03.07.2008 N 211-21-2-724 общество сообщило ТСЖ, что технические условия будут выданы после заключения договора на подключение к тепловым сетям, который будет заключен после реализации инвестиционной программы общества по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Красноярска 2007 - 2010. Письмом от 24.08.2009 N 211-21-2-980 общество запросило у ТСЖ технические условия от 20.01.2002 N 15804-9634\\35, согласованные КНЦ СО РАН.
Таким образом, названные письма общества носят противоречивый характер и свидетельствуют об уклонении общества от заключения договора на поставку тепловой энергии с ТСЖ "Енисей-2008". Следовательно, с учетом доминирования общества на спорном товарном рынке и отсутствием препятствий для заключения договора обоснованны выводы антимонопольного органа о нарушении обществом пункта 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции о том, что общество не доказало факт нарушения оспариваемым решением от 02.02.2010 своих законных прав и интересов.
Ссылки ОАО "Енисейская ТГК" на то, что понесенные им издержки по осуществлению технического присоединения неучтенной единицы (дома по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и") к тепловым сетям, повлияют на исполнение плана проведения инвестиционных мероприятий, а сам факт принятия решения отразится на деловой репутации общества, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку данные ссылки носят предположительный характер и не подтверждаются соответствующими доказательствами.
При изложенных обстоятельствах оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует Закону о защите конкуренции, не нарушает права и законных интересов заявителя, что в соответствии со статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отказа в признании указанного решения недействительным.
Таким образом, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда первой инстанции от 11 мая 2010 года об отказе в удовлетворении заявления следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Красноярского края 11 мая 2010 года по делу N А33-3008/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРЕТЬЕГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 04.08.2010 ПО ДЕЛУ N А33-3008/2010
Разделы:ТСЖ (товарищество собственников жилья)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 августа 2010 г. по делу N А33-3008/2010
Резолютивная часть постановления объявлена "22" июля 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен "04" августа 2010 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Дунаевой Л.А.,
судей: Бычковой О.И., Демидовой Н.М.,
при ведении протокола настоящего судебного заседания секретарем Плинокосовой Н.М.,
при участии:
- от заявителя (открытого акционерного общества "Енисейская ТГК (ТГК-13)"): Федоренко Н.В., представителя по доверенности от 01.10.2010 N 410;
- от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю): Гречищевой В.П., представителя по доверенности от 14.01.2010 N 18,
рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Енисейская ТГК (ТГК-13)"
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от "11" мая 2010 года по делу N А33-3008/2010, принятое судьей Севастьяновой Е.В.,
установил:
открытое акционерное общество "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (далее - заявитель, общество, ОАО "Енисейская ТГК") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее: антимонопольный орган, ответчик) о признании недействительным решения от 02.02.2010 по делу N 44-10-09.
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 мая 2010 года в удовлетворении заявления отказано.
Не согласившись с решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления, ссылаясь на следующие основания:
- - выводы суда первой инстанции о том, что общество на товарном рынке по поставке тепловой энергии на территории Академгородка, в том числе в отношении дома, расположенного по адресу: г. Красноярск Академгородок, 15 "и", занимает доминирующее положение не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, поскольку дом по указанному адресу присоединен к тепловым сетям, находящимся на балансе у Красноярского научного центра Сибирского отделения Российской Академии наук, который в данном случае является теплоснабжающей организацией для него; ОАО "Енисейская ТГК" помимо присоединения к КНЦ СО РАН имеет также договорные отношения и технологические соединения с другими теплоснабжающими организациями, которые потенциально могут являться поставщиками тепловой энергии для дома по спорному адресу;
- - КНЦ СО РАН вопреки условиям договора от 01.01.2006 N 132-5/4, заключенного с ОАО "Енисейская ТГК", не было произведено согласование технических условий по присоединению к тепловым сетям указанного дома, следовательно, обязательства по теплоснабжению возникли исключительно у КНЦ СО РАН; вывод суда первой инстанции о том, что общество было извещено о соответствующем присоединении не соответствует фактическим обстоятельствам дела;
- - действия инспектора общества по опломбированию запорной арматуры в закрытом состоянии не является действиями, свидетельствующими о понуждении товарищества собственников жилья "Енисей - 2008" к заключению договора на теплоснабжение, имели своей цели обеспечить поступлении тепловой энергии для абонентов, с которыми заключены договоры на поставку такой энергии;
- - вывод суда первой инстанции о том, что письмами от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 и от 09.06.2009 N 211-21-2-890 подтверждается факт уклонения общества от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей - 2008", является необоснованным, так как названными письмами общество запросило дополнительные данные для заключения договора о техническом присоединении;
- - решение Технического совета общества от 22.09.2009 не свидетельствует о наличии резерва мощности и достаточной пропускной способности тепловых сетей для подачи тепловой энергии в весенне-летний период ТСЖ "Енисей - 2008";
- - антимонопольный орган, признав общество, нарушившим статью 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) на рынке купли-продажи тепловой энергии, данный рынок не исследовал, указав в аналитическом отчете на исследование рынка по передаче тепловой энергии.
Представитель ОАО "Енисейская ТГК" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.
Антимонопольный орган в отзыве и его представитель в судебном заседании с апелляционной жалобой не согласились, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается почтовыми уведомлениями NN 873527, 873534, в судебное заседание своих представителей не направили. Дело рассмотрено в отсутствие указанных лиц в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:
ТСЖ "Енисей-2008" обратилось в антимонопольный орган с жалобой (вх. N 10/70 от 03.09.2209) на действия ОАО "Енисейская ТГК", выразившиеся в неподключении дома, обслуживаемого ТСЖ "Енисей-2008", расположенного по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", к горячему водоснабжению в весенне-летний период, в связи с тем, что при продлении срока действия технических условий на присоединение в 2007 году ТСЖ не была произведена оплата за технологическое присоединение в соответствии с новым тарифом.
Приказом антимонопольного органа от 14.10.2009 N 716 в отношении ОАО "Енисейская ТГК" возбуждено дело N 422-10-09 о нарушении антимонопольного законодательства.
В ходе производства по делу антимонопольным органом установлено, что ТСЖ "Енисей-2008" с 2008 года осуществляет управление жилым домом, расположенным по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", который в соответствии с разрешением на ввод объекта в эксплуатацию N 14-13249 введен в эксплуатацию 29.12.2007.
20.01.2002 КНЦ СО РАН некоммерческой организации Фонд "Милосердие" (застройщику) выданы технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002 на теплоснабжение указанного жилого дома, которыми предусмотрено теплоснабжение жилого дома выполнить по открытой схеме от ТК N 35; потребность жилого дома в теплоснабжении - 0,9 Гкал/час; горячее водоснабжение осуществить по закрытой схеме. В межотопительный период схему горячего водоснабжения принять открытой; потребность жилого дома в горячем водоснабжении - 0,28 Гкал\\час. Существующие тепловые сети от ТК N 34 до ТК N 35 заменить на новые.
Согласно справке КНЦ СО РАН от 15.12.2007 технические условия выполнены в полном объеме. Тепловая установка и тепловые сети допущены в эксплуатацию (акт ЕМТУ Ростехнадзора от 07.05.2008 N 23\\81-628).
Между ТСЖ "Енисей - 2008" и КНЦ СО РАН заключен договор от 15.05.2008 N 50 на отпуск и прием тепловой энергии, согласно которому теплоснабжение осуществляется в отопительный период от котельной КНЦ СО РАН (с января по май и с сентября по декабрь).
01.01.2006 между ОАО "Красноярская генерация" и КНЦ СО РАН заключен договор N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, в соответствии с которым КНЦ СО РАН принял на себя обязательства по передаче тепловой энергии ОАО "Красноярская генерация" по тепловым сетям, находящимся на балансе и техническом обслуживании КНЦ СО РАН, до клиентов ОАО "Красноярская генерация".
28.03.2006 между филиалом "Красноярская теплосеть" ОАО "Красноярская генерация" (правопредшественником заявителя) и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
27.11.2007 между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
14.05.2008 ТСЖ "Енисей-2008" письмом N 15 обратилось в ОАО "Енисейская ТГК" с просьбой заключить договор на потребление горячей воды, приложив к заявлению, в том числе акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН от 27.11.2007 и акт допуска в эксплуатацию тепловой установки и тепловых сетей.
Письмом от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 общество сообщило ТСЖ "Енисей-2008", что подача тепловой энергии возможна только при заключении договора о подключении жилого дома к тепловым сетям. Проект договора N 321 о подключении к тепловым сетям, переданный ТСЖ, в приложении N 4 содержал указание на сумму, которую ТСЖ должно уплатить ТГК-13. Письмом от 03.07.2008 N 211-21-2-724 общество сообщило ТСЖ о том, что согласовывает горячее водоснабжение жилого дома по адресу Академгородок, 15 "и", в количестве 0,48 Гкал\\час от источников централизованного теплоснабжения. Указано, что подключение к тепловым сетям будет возможно после реализации инвестиционной программы ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Красноярска на 2007 - 2010 годы на основании договора о подключении. Обязательства ОАО "Енисейская ТГК" по обеспечению подключения объекта к тепловым сетям прекращаются, если в течение 1 года с даты получения данного письма правообладатель не обратится с заявлением о подключении объекта к тепловым сетям. Технические условия будут выданы после заключения договора на подключение к тепловым сетям.
Письмом от 25.05.2009 N 012 ТСЖ вновь обратилось в адрес ОАО "Енисейская ТГК" с заявлением о предоставлении условий подключения и заключении договора о подключении к тепловым сетям.
09.06.2009 ОАО "Енисейская ТГК" письмом N 211-21-2-581 запросило у ТСЖ дополнительные данные для заключения соответствующего договора.
06.08.2009 ТСЖ направило обращение ОАО "Енисейская ТГК" с просьбой разобраться с отсутствием горячего водоснабжения жилого дома по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", в летний период.
Письмом от 24.08.2009 N 211-21-2-890 ОАО "Енисейская ТГК" для решения вопроса о подключении указанного выше жилого дома запросило у ТСЖ технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002, справку КНЦ СО РАН о выполнении технических условий, копию договора на теплоснабжение, заключенного между ТСЖ и КНЦ СО РАН. Запрошенные документы представлены ТСЖ письмом от 01.09.2009.
28.09.2009 ОАО "Енисейская ТГК" направило ТСЖ письмо N 211-21-2-1037 о выдаче разрешения на горячее водоснабжение в летний период жилого дома по ул. Академгородок, 15 "и", с нагрузкой 28 Гкал\\ч от источников централизованного теплоснабжения. Инспектором отдела тепловой инспекции составлен акт от 29.09.2009 N 310, в котором указано: теплоснабжение осуществляется в зимний период от котельной КНЦ СО РАН, в летний период от источника ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" ТЭЦ-2. Точка подключения дома тепловая камера ТК 29 на балансе КНЦ СО РАН. Схема подключения закрытая, через теплообменник. В летнее время водозабор по открытой схеме. В зимнее осуществляется подпитка теплофикационной водой системы отопления дома от источника ОАО "Енисейская ТКГ (ТГК-13)". В адрес ТСЖ был направлен также проект договора на теплоснабжение от 20.10.2010 N 2085.
Указанные обстоятельства послужили основанием для вынесения антимонопольным органом решения от 02.02.2010, которым ОАО "Енисейская ТГК" признано нарушившим требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части уклонения от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей-2008" на весенне-летний период в целях получения горячей воды жителями дома, находящегося по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и" (письма от 27.05.2008 N 008-132\\4, от 09.06.2009 N 211-21-2-581). В связи с устранением нарушения антимонопольного законодательства производство по делу N 422-10-09 прекращено.
ОАО "Енисейская ТГК", полагая, что названое решение противоречит требованиям антимонопольного законодательства, нарушают его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с заявлением.
Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для изменения судебного акта, в виду следующего.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.
В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольный орган доказал законность оспариваемого ненормативного акта.
Как следует из оспариваемого решения, Управление в ходе проверки и в результате рассмотрения дела N 422-10-09 пришло к выводу о том, что ОАО "Енисейская ТГК" допустило нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в уклонении от заключения договора на теплоснабжение с ТСЖ "Енисей-2008" на весенне-летний период в целях получения горячей воды жителями дома, находящегося по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и".
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически необоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара.
Следовательно, для признания общества нарушившим названное положение Закона о защите конкуренции доказыванию подлежат обстоятельства доминирования общества на конкретном товарном рынке и факт экономически или технологически необоснованного отказа либо уклонения от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара.
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами антимонопольного органа о том, что ОАО "Енисейская ТГК" занимает доминирующие положение на локальном рынке услуг по передаче тепловой энергии в горячей воде в географических границах: г. Красноярск, Академгородок, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей без ЦТП-2 по границе их балансовой принадлежности, в виду следующих установленных обстоятельств.
Частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Согласно пункту 1 части 1 названной статьи доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
Пунктами 1, 4, 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар определен, как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами; хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.
Антимонопольным органом проведен анализ состояния конкурентной среды в целях определения положение ОАО "Енисейская ТГК" на рынке услуг по передачи тепловой энергии в горячей воде (в том числе подключения к сетям), согласно которому антимонопольный орган пришел к следующим выводам:
- на локальном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде (в т.ч. подключение к сетям) в географических границах: Академгородок, г. Красноярск, Красноярский край, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности доля ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" составила более 50%,
- общество имеет необходимые и достаточные признаки наличия доминирующего положения на локальном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде в географических границах: Академгородка г. Красноярска Красноярского края, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности сетедержателя.
Несостоятельны ссылки ОАО "Енисейская ТГК" на то, что ТСЖ "Енисей-2008", обслуживающее, в том числе дом, расположенный по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и", имеет технологическое присоединение к тепловым сетям сетевой организации КНЦ СО РАН, которое является энергоснабжающей организацией для ТСЖ и доминирует на этом рынке. Кроме того, общество указывает на то, что имеет договорные отношения и технологические соединения с другими теплоснабжающими организациями, которые потенциально могут являться поставщиками тепловой энергии для дома по спорному адресу.
В пункте 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1).
Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 названной статьи).
Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные 12.09.1995 Минтопэнерго Российской Федерации утверждены (N Вк-4936, зарегистрировано в Минюсте РФ 25.09.1995 N 954), определены следующие понятия:
- потребитель тепловой энергии - юридическое или физическое лицо, которому принадлежат теплопотребляющие установки, присоединенные к системе теплоснабжения энергоснабжающей организации;
- система теплоснабжения - совокупность взаимосвязанных источников теплоты, тепловых сетей и систем теплопотребления;
- система теплопотребления - комплекс теплопотребляющих установок с соединительными трубопроводами или тепловыми сетями;
- тепловая сеть - совокупность трубопроводов и устройств, предназначенных для передачи тепловой энергии.
Приказом Госстроя Российской Федерации от 11.10.1999 N 73 "Об утверждении Рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы" установлены следующие понятия:
- абонент (потребитель) - юридическое лицо, а также предприниматель без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде объекты и системы теплопотребления, которые непосредственно присоединены к системам коммунального теплоснабжения, заключившие с теплоснабжающей организацией в установленном порядке договор на отпуск (получение) тепловой энергии и (или) теплоносителей. К числу абонентов (потребителей) относятся также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилом фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом;
- теплоснабжающая организация - коммерческая организация независимо от организационно-правовой формы, осуществляющая продажу абонентам (потребителям) по присоединенной тепловой сети произведенных и (или) купленных тепловой энергии и теплоносителей.
Как следует из материалов дела, ТСЖ "Енисей-2008" осуществляет управление жилым домом, расположенным по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и". В отношении указанного дома составлены Технические условия N 15804-9634\\35 от 20.01.2002, согласно которым предусмотрено теплоснабжение жилого дома выполнить по открытой схеме от ТК N 35 Потребность жилого дома в теплоснабжении - 0,9 Гкал/час. Горячее водоснабжение осуществить по закрытой схеме. В межотопительный период схему горячего водоснабжения принять открытой. Потребность жилого дома в горячем водоснабжении - 0,28 Гкал\\час. Существующие тепловые сети от ТК N 34 до ТК N 35 заменить на новые.
Справкой КНЦ СО РАН от 15.12.2007 подтверждается, что технические условия выполнены в полном объеме. Тепловая установка и тепловые сети допущены в эксплуатацию (акт ЕМТУ Ростехнадзора от 07.05.2008 N 23\\81-628).
27.11.2007 между ТСЖ "Енисей-2008" и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
В свою очередь 01.01.2006 между ОАО "Красноярская генерация" и КНЦ СО РАН заключен договор N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, в соответствии с которым КНЦ СО РАН принял на себя обязательства по передаче тепловой энергии ОАО "Красноярская генерация" по тепловым сетям, находящимся на балансе и техническом обслуживании КНЦ СО РАН, до клиентов ОАО "Красноярская генерация".
28.03.2006 между филиалом "Красноярская теплосеть" ОАО "Красноярская генерация" (правопредшественником заявителя) и КНЦ СО РАН составлен акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности тепловых сетей.
Из приведенного правового регулирования и установленных по делу обстоятельств следует, что в рассматриваемом случае ТСЖ является абонентом (потребителем тепловой энергии), присоединенным в установленном порядке к тепловым сетям, находящимся на балансе сетевой организации КНЦ СО РАН, которая в свою очередь присоединена к тепловым сетям ОАО "Енисейская ТГК", и оказывает обществу услуги по передачи тепловой энергии потребителям общества.
Таким образом, ОАО "Енисейская ТГК", осуществляя передачу тепловой энергии через тепловые сети КНЦ СО РАН, является потенциально возможной энергоснабжающей организацией для ТСЖ, то есть является хозяйствующим субъектом на локальном товарном рынке передачи тепловой энергии в горячей воде (в том числе подключение к сетям).
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и считает, что действия инспектора общества по опломбированию запорной арматуры в закрытом состоянии тепловой камере ТК-29 на подающем и обратном трубопроводах, идущих на дом по адресу Академгородок, 15 "и", и составлению соответствующих актов инспектором ТГК-13 (N 193 от 19.06.2008, N 92 от 09.10.2008, N 273 от 27.05.2009, N 39 от 03.09.2009) также подтверждают, что ОАО "Енисейская ТГК" является для ТСЖ "Енисей-2008" потенциально возможной энергоснабжающей организацией в понимании статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и доминирует на спорном товарном рынке.
Ссылки общества на то, что данные действия инспектора обусловлены исключительно целью - обеспечить поступление тепловой энергии для абонентов, с которыми заключены договоры на поставку такой энергии, не опровергают изложенные выводы суда.
Доводы общества, со ссылкой на приложенные к апелляционной жалобе договоры по передаче тепловой энергии, о том, что другие производители и поставщики теплоносителя в горячей воде также могут являться участниками спорного товарного рынка, носят предположительный характер. В материалах дела отсутствуют доказательства наличия договорных отношений между сетевой организацией КНЦ СО РАН и другими производителями и поставщиками тепловой энергии, позволяющие сделать вывод об их возможном участии на спорном товарном рынке.
Ссылки общества на то, что антимонопольный орган, признав общество нарушившим статью 10 Закон о защите конкуренции на рынке купли-продажи тепловой энергии, данный рынок не исследовал, указав в аналитическом отчете на исследование рынка по передаче тепловой энергии, подлежат отклонению, как необоснованные.
Следовательно, выводы антимонопольного органа о доминировании ОАО "Енисейская ТГК" на спорном товарном рынке, приведенные в Анализе, являются правильными.
В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункты 1, 3 названной статьи).
Следовательно, ОАО "Енисейская ТГК", как хозяйствующий субъект на локальном товарном рынке услуг передачи тепловой энергии в горячей воде (в т.ч. подключение к сетям) в географических границах: Академгородок, г. Красноярск, Красноярский край, в зоне расположения присоединенных тепловых сетей через ЦТП-2 ТГК-13 по границе их балансовой принадлежности, обязано заключить договор на поставку тепловой энергии (в том числе подключение к сетям) с обратившимися к нему потребителями.
Суд апелляционной инстанции считает доказанным факт экономически, технологически необоснованного уклонения общества от заключения договора с ТСЖ "Енисей - 2008", при наличии такой возможности.
Из пояснений лиц, участвующих в деле, представленных материалов, следует и заявителем не оспаривается, что заключение ОАО "Енисейская ТГК" с ТСЖ "Енисей-2008" договора на теплоснабжение и договора на технологическое присоединение не предполагает изменения существующей схемы присоединения, проведения каких-либо дополнительных работ по подключению указанного выше дома к системе централизованного теплоснабжения.
Следовательно, с учетом, установленных по делу обстоятельств, наличия у ТСЖ "Енисей - 2008" по спорному дому соответствующих технических условий от 20.01.2002 N 15804-9634\\35, договорных отношений между КНЦ СО РАН и ОАО "Енисейская ТГК" по поставке тепловой энергии с распределением балансовой принадлежности, суд апелляционной инстанции считает, что у ОАО "Енисейская ТГК" на момент обращения ТСЖ с письмами от 14.05.2008 N 15, от 25.05.2009 N 012 и от 06.08.2009, 01.09.2009 имелась возможность согласовать подключение указанного выше дома к системе централизованного теплоснабжения и заключить договор на теплоснабжение.
Суд апелляционной инстанции считает, что решение Технического совета общества от 22.09.2009 о выдаче разрешения на горячее водоснабжение в летний период жилого дома по ул. Академгородок, 15 "и", с нагрузкой 0,278 Гкал\\час от источников центрального теплоснабжения без взимания платы за технологическое присоединения, и последующие направление письма от 28.09.2009 N 211-21-2-1037, также подтверждают необоснованность уклонения общества от заключения договора на теплоснабжение спорного дома.
Доводы общества о том, что в данном случае точкой поставки тепловой энергии в горячей воде через технологически присоединенные сети является граница балансовой принадлежности сети между обществом и КНЦ СО РАН, отклоняются судом апелляционной инстанции, как не имеющие правового значения для вывода о возможности осуществления поставки тепловой энергии, поскольку обществом не представлено пояснений о невозможности осуществления такой поставки конечному потребителю (ТСЖ "Енисей - 2008") через имеющееся присоединение к тепловым сетям КНЦ СО РАН. Наличие договора от 01.01.2006 N 132-5\\4 на оказание услуг по передаче тепловой энергии между ОАО "Енисейская ТГК" и КНЦ СО РАН свидетельствует о технической возможности осуществления передачи тепловой энергии через тепловые сети последнего.
Ссылка общества на то обстоятельство, что КНЦ СО РАН, согласовывая технические условия присоединения спорного дома, не согласовало их в установленном договором от 01.01.2006 N 132-5\\4 порядке с обществом, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку не свидетельствует о технической невозможности осуществления присоединения и поставки тепловой энергии.
Доводы общества о том, что КНЦ СО РАН, согласовав указанные технические условия, приняло на себя функции теплоснабжающей организации по отношению к ТСЖ в полном объеме, документально не подтверждены и опровергаются самими техническими условиями и договором от 15.05.2008 N 50, из которых следует, что КНЦ СО РАН приняло на себя обязательства по обеспечению ТСЖ тепловой энергией на отопление только в отопительный период. Техническими условиями N 15804-9634\\35 от 20.01.2002 предусмотрено, что горячее водоснабжение осуществляется по закрытой схеме. В межотопительный период схема горячего водоснабжения открытая.
Из представленных обществом в материалы дела расчета финансовых потребностей по мероприятиям для ТСЖ "Енисей-2008", Постановления Красноярского городского Совета депутатов от 22.12.09 N 8-72 "О внесении изменений в Постановление Красноярского городского Совета депутатов от 11.05.07 N В-84П "Об утверждении инвестиционной программы ОАО "Енисейская ТЕК (ТГК-13)" по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения г. Красноярска на 2007 - 2010 годы" не следует, что у ОАО "Енисейская ТГК" на момент обращения ТСЖ "Енисей-2008" отсутствовали технические, экономические препятствия для заключения договора на теплоснабжение.
Кроме того, названное Постановления Красноярского городского Совета депутатов датировано 22.12.2009, то есть принято после обращения ТСЖ с предложением о заключении договора на поставку тепловой энергии и принятия Техническим советом общества решения от 22.09.2009 о заключении такого договора.
Факт уклонения ОАО "Енисейская ТГК" от заключения договора теплоснабжения с ТСЖ "Енисей-2008" со ссылками на необходимость заключения договора на технологическое присоединение при наличии присоединения к тепловым сетям общества через сети КНЦ СО РАН подтверждается письмами общества от 27.05.2008 N 008-132\\4-345, от 03.07.2008 N 211-21-2-724, от 09.06.2009 N 211-21-2-581, от 24.08.2009 N 211-21-2-980.
Доводы общества о том, что указанными письмами были запрошены дополнительные данные для заключения договора о техническим присоединении, являются необоснованными. Так, письмом от 27.05.2008 N 008-132\\4-345 общество запросило у ТСЖ технические условия на установку приборов учета, в следующем письме от 03.07.2008 N 211-21-2-724 общество сообщило ТСЖ, что технические условия будут выданы после заключения договора на подключение к тепловым сетям, который будет заключен после реализации инвестиционной программы общества по развитию объектов, используемых в сфере теплоснабжения города Красноярска 2007 - 2010. Письмом от 24.08.2009 N 211-21-2-980 общество запросило у ТСЖ технические условия от 20.01.2002 N 15804-9634\\35, согласованные КНЦ СО РАН.
Таким образом, названные письма общества носят противоречивый характер и свидетельствуют об уклонении общества от заключения договора на поставку тепловой энергии с ТСЖ "Енисей-2008". Следовательно, с учетом доминирования общества на спорном товарном рынке и отсутствием препятствий для заключения договора обоснованны выводы антимонопольного органа о нарушении обществом пункта 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с позицией суда первой инстанции о том, что общество не доказало факт нарушения оспариваемым решением от 02.02.2010 своих законных прав и интересов.
Ссылки ОАО "Енисейская ТГК" на то, что понесенные им издержки по осуществлению технического присоединения неучтенной единицы (дома по адресу: г. Красноярск, Академгородок, 15 "и") к тепловым сетям, повлияют на исполнение плана проведения инвестиционных мероприятий, а сам факт принятия решения отразится на деловой репутации общества, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку данные ссылки носят предположительный характер и не подтверждаются соответствующими доказательствами.
При изложенных обстоятельствах оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует Закону о защите конкуренции, не нарушает права и законных интересов заявителя, что в соответствии со статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отказа в признании указанного решения недействительным.
Таким образом, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда первой инстанции от 11 мая 2010 года об отказе в удовлетворении заявления следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Красноярского края 11 мая 2010 года по делу N А33-3008/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.
Председательствующий
Л.А.ДУНАЕВА
Л.А.ДУНАЕВА
Судьи:
О.И.БЫЧКОВА
Н.М.ДЕМИДОВА
О.И.БЫЧКОВА
Н.М.ДЕМИДОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)