Судебные решения, арбитраж
Управление многоквартирным домом; Организация и проведение общих собраний собственников помещений; Выбор способа управления многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 15 февраля 2010 г.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Смотровой Н.Н.
судей Л.А. Захаровой, С.И. Золотухиной
при ведении протокола судебного заседания судьей Смотровой Н.Н.
при участии:
- от общества: Котова В.А. (доверенность от 11.01.10 г. N 01-18-4, сроком до 31.12.10 г.);
- от управления: начальника отдела Зиновьева О.Г. (доверенность от 31.12.09 г. N 262, сроком до 31.12.10 г., удостоверение N 4921 от 20.05.09 г.);
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3"
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.11.2009 г. по делу N А53-22727/2009
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3"
к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области
о признании незаконным решения,
принятое в составе судьи Кондратенко Т.И.
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) о признании незаконным решения от 24.06.09 г. по делу о нарушении антимонопольного законодательства о признании общества нарушившим п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).
Решением суда от 20.11.09 г. обществу в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что общество нарушает установленный порядок ценообразования применяя ненадлежащие тарифы при осуществлении расчета стоимости коммунальных услуг (электрической энергии) оказываемых в 2008 г. Жителям многоквартирных жилых домов.
Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что антимонопольным органом не доказано доминирующее положение общества на рынке услуг по управлению и содержанию общего имущества многоквартирных домов по отношению к собственникам квартир, расположенных по ул. Космонавтов, 20 в г. Ростове-на-Дону, в связи с чем требования Закона о защите конкуренции к обществу не применяются. Общество представило суду нормативно-правовое обоснование отсутствия обстоятельств возникновения условий доминирующего положения общества в силу особенности жилищных правоотношений по управлению многоквартирным домом и представило суду доказательства о состоянии рынка услуг по управлению многоквартирными домами в г. Ростове-на-Дону.
Общество так же ссылается на то, что решение по делу противоречит судебной арбитражной практике. Так, аналогичное решение управления, принятое в отношении общества, но только по другому дому уже было признано недействительным по заявлению общества решением суда первой инстанции от 07.08.09 г. по делу N А53-12241/2009. Это решение было оставлено без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.09 г. Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа признал выводы судом первой и апелляционной инстанций по указанному делу правильными и постановлении от 24.12.09 г. оставил их без изменения.
Таким образом, принимая решение по указанному делу, суд первой инстанции так же нарушил единообразие судебной практики.
Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.
Представитель общества в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.
Представитель управления возражал против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на его законность и обоснованность. Пояснил, что общество доминирует в географических границах многоквартирного жилого дома, жильцы которого заключили с ним договор управления. Следовательно, жилец дома не имеет возможности выбора организации, у которой он купит тот или иной коммунальный ресурс. Учитывая нормы жилищного законодательства, расторжение такого договора с управляющей организацией для жильца дома затруднительно. При выборе управляющей компании гражданин подчиняется решению общего собрания и вынужден заключить договор с выбранной собранием управляющей компанией. Данные обстоятельства дают антимонопольному органу основания полагать, что общество занимает доминирующее положение для жильца многоквартирного жилого дома. Кроме того, помещения в этом доме могут заниматься и юридическими лицами, в отношении с которыми общество так же занимает доминирующее положение.
Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей общества и управления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 06.04.09 г. в управление поступила жалоба жителей многоквартирных жилых домов по адресам: 344114, г. Ростов-на-Дону, ул. Орбитальная, 68/1, ул. Орбитальная 68/3 о нарушении обществом ст. 10 Закона N 135-ФЗ. В жалобе указано, что в квитанциях за январь 2009 г. Применен тариф за электрическую энергию потребляемую жителями указанных домов - 245 коп./кВт*ч, несмотря на то, что показания в квитанциях значатся за расчетный период с 20.11.08 г. по 20.10.08 г., а тариф в указанный период составлял 193 коп./кВт*ч.
03.07.09 г. решением управления N 5338/02 общество признано нарушившим п. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, поскольку оно нарушает установленный порядок ценообразования применяя ненадлежащие тарифы при осуществлении расчета стоимости коммунальных услуг (электрической энергии) оказываемых в 2008 г. Жителям многоквартирных домов, а также представляя платежные документы, на основании которых жители вносят плату за коммунальные услуги, с нарушением сроков определенных ч. 2 ст. 155 ЖК РФ, п. 37 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307, злоупотребило своим доминирующим положением на рынке предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в границах многоквартирных жилых домов.
Не согласившись с вынесенным решением общество обратилось в арбитражный суд.
Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение управления нарушает права общества ввиду следующего.
В силу ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно ч. 1 ст. 5 Закона N 135-ФЗ о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации): 1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим; 2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
Признавая положение общества доминирующим, управление руководствовалось Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 25.04.06 г. N 108. При этом управление указывает, что коммунальные услуги могут быть приобретены жильцами вышеназванных многоквартирных домов только у общества, поскольку жильцами домов именно с этой организацией заключены договоры на управление, содержание и ремонт многоквартирных домов. В своих исследованиях управление использовало метод, основанный на результатах наблюдений за товарными рынками и экономико-статических расчетов, установив географические границы товарного рынка в целях исследования в пределах жилых домов, расположенных в г.Ростове-на-Дону, ул. Орбитальная, д. 68/1 и д. 68/3.
Вместе с тем, управление при принятии оспариваемого решения не приняло во внимание нормы жилищного законодательства, которыми собственникам помещений в многоквартирном доме предоставлено право выбрать один из установленных способов управления многоквартирным домом, в частности: 1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; 2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; 3) управление управляющей организацией (ч. 2 ст. 161 ЖК РФ).
В соответствии с ч. 3 ст. 161 ЖК РФ способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.
Частью 9 ст. 161 ЖК РФ установлено, что многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией.
В силу требований ч. 1 ст. 46 ЖК РФ решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по вопросу о выборе способа управления многоквартирным домом принимается большинством голосов от общего числа голосов принимающих участие в данном собрании собственников помещений.
Таким образом, собственникам помещений в многоквартирном доме предоставлено право выбрать способ управления многоквартирным домом, в том числе, путем привлечения управляющей организации. При этом выбор управляющей организации осуществляется собственниками на общем собрании большинством голосов от числа участников собрания. В данном случае воля большинства собственников помещений, принявших участие в голосовании, будет определяющей для меньшинства участников и тех собственников, которые не воспользовались своим правом на участие в голосовании.
В соответствии со ст. 162 ЖК РФ при выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме с каждым собственником помещения в таком доме заключается договор управления на условиях, указанных в решении данного общего собрания. По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
Изменение и (или) расторжение договора управления многоквартирным домом осуществляются в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (ч. 8 ст. 162 ЖК РФ).
При этом на основании ч. 8.2 ст. 162 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора управления многоквартирным домом, если управляющая организация не выполняет условий такого договора.
Таким образом, договор управления многоквартирным домом носит гражданско-правовой характер, порядок его изменения и расторжения определяется гражданским законодательством с особенностями, установленными нормами жилищного законодательства, что обусловлено необходимостью выражения коллективной воли одного из его субъектов, выступающего от имени собственников помещений многоквартирного дома.
Вместе с тем, усложненный порядок заключения, изменения либо расторжения договора управления многоквартирным домом не может служить основанием для безусловного признания доминантным положения управляющей организации, с которой такой договор заключен. Иное толкование вышеприведенных норм означало бы нарушение принципа равенства сторон гражданско-правовой сделки или привело бы к пониманию взаимоотношений ее участников как доминантных по отношению друг к другу, что противоречит общегражданскому принципу свободы договора.
Выбор общим собранием собственников помещений многоквартирного дома управляющей организации осуществляется на добровольных началах участия собственников в принятии решения по данном вопросу, равно как и выбор иными участниками гражданско-правовых отношений контрагентов при заключении сделок иного характера, в чем и проявляется конкуренция хозяйствующих субъектов.
Вместе с тем, необходимо также учитывать наличие у собственников помещений в многоквартирном доме права выбрать иной способ управления, предусмотренный ч. 1 ст. 161 ЖК РФ.
В настоящем случае собственники помещений многоквартирных домов N 68/1 и N 68/3 по ул. Орбитальная в г. Ростове-на-Дону на общем собрании большинством голосов выбрали управляющей организацией общество, которое не являлось единственным либо доминирующим хозяйствующим субъектом, предоставляющим услуги подобного рода. Доказательств обратного управление не представило судам первой и апелляционной инстанциям. Более того, Департаментом жилищно-коммунального хозяйства и энергетики представлен перечень организаций, осуществляющих управление и содержание общего имущества многоквартирных домов на территории г. Ростова-на-Дону, согласно которому по состоянию на 01.07.09 г. выявлено 20 таких организаций.
При этом на балансе общества отсутствуют какие-либо энергоснабжающие, энергопередающие устройства, наличие которых могло бы обусловить либо иным образом существенно повлиять на выбор собственниками помещений указанного дома именно данной управляющей организации. В целях осуществления возложенной на него обязанности по оказанию коммунальных услуг собственникам помещений общество заключило договор энергоснабжения N 8266 от 01.08.06 г. с ООО "Донэнергосбыт".
Нарушение обществом Правил предоставления коммунальных услуг гражданам может повлечь меры гражданско-правовой ответственности, что зависит от волеизъявления собственников помещений, а также меры административного характера со стороны уполномоченных надзорных органов, однако не является недобросовестной конкуренцией, поскольку общество не занимает доминирующее положение на рынке коммунальных услуг.
Спорные отношения регулируются законодательством о защите прав потребителей и Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307.
Вместе с тем, судам первой и апелляционной инстанциям не представлены доказательства, что общество, являясь управляющей компанией, действовало как занимающее доминирующее положение хозяйствующий субъект в смысле ст. 5 и 10 Закона N 135-ФЗ.
Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение управления нарушает права общества, в связи с чем признается незаконным, поскольку управление не доказало доминирующее положение общества на рынке коммунальных услуг и совершение им каких-либо действий, которые привели к ущемлению интересов потребителей в результате недобросовестной конкуренции.
Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении ФАС СКО от 24.12.09 г. по делу N А53-12241/2009. В этом деле оспаривалось такое же решение управления в отношении общества, только по другому жилому дому. Основания для принятия этого решения управлением были теми же самыми, что и в настоящем деле. Соответственно, решение суда первой инстанции по настоящему делу противоречит так же и правовой позиции ФАС СКО, высказанной в постановлении по делу N А53-12241/2009.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене. Апелляционная жалоба общества удовлетворяется.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ обществу из федерального бюджета подлежит возвращению государственная пошлина в сумме 3000 рублей, уплаченная им за подачу заявления по платежному поручению от 23.09.09 г. N 240 (л.д. 5) и за подачу апелляционной жалобы по платежному поручению от 14.12.09 г. N 318 (л.д. 206)
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
постановил:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.11.09 г. отменить. Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 24.06.09 г. по делу N 301 о признании общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" из федерального бюджета 3000 рублей, уплаченных в качестве госпошлины за подачу заявления и за подачу апелляционной жалобы.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
Н.Н.СМОТРОВА
Судьи
Л.А.ЗАХАРОВА
С.И.ЗОЛОТУХИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЯТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 15.02.2010 N 15АП-12500/2009 ПО ДЕЛУ N А53-22727/2009
Разделы:Управление многоквартирным домом; Организация и проведение общих собраний собственников помещений; Выбор способа управления многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 15 февраля 2010 г. N 15АП-12500/2009
Дело N А53-22727/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 15 февраля 2010 г.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Смотровой Н.Н.
судей Л.А. Захаровой, С.И. Золотухиной
при ведении протокола судебного заседания судьей Смотровой Н.Н.
при участии:
- от общества: Котова В.А. (доверенность от 11.01.10 г. N 01-18-4, сроком до 31.12.10 г.);
- от управления: начальника отдела Зиновьева О.Г. (доверенность от 31.12.09 г. N 262, сроком до 31.12.10 г., удостоверение N 4921 от 20.05.09 г.);
- рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3"
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.11.2009 г. по делу N А53-22727/2009
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3"
к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области
о признании незаконным решения,
принятое в составе судьи Кондратенко Т.И.
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) о признании незаконным решения от 24.06.09 г. по делу о нарушении антимонопольного законодательства о признании общества нарушившим п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ).
Решением суда от 20.11.09 г. обществу в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что общество нарушает установленный порядок ценообразования применяя ненадлежащие тарифы при осуществлении расчета стоимости коммунальных услуг (электрической энергии) оказываемых в 2008 г. Жителям многоквартирных жилых домов.
Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что антимонопольным органом не доказано доминирующее положение общества на рынке услуг по управлению и содержанию общего имущества многоквартирных домов по отношению к собственникам квартир, расположенных по ул. Космонавтов, 20 в г. Ростове-на-Дону, в связи с чем требования Закона о защите конкуренции к обществу не применяются. Общество представило суду нормативно-правовое обоснование отсутствия обстоятельств возникновения условий доминирующего положения общества в силу особенности жилищных правоотношений по управлению многоквартирным домом и представило суду доказательства о состоянии рынка услуг по управлению многоквартирными домами в г. Ростове-на-Дону.
Общество так же ссылается на то, что решение по делу противоречит судебной арбитражной практике. Так, аналогичное решение управления, принятое в отношении общества, но только по другому дому уже было признано недействительным по заявлению общества решением суда первой инстанции от 07.08.09 г. по делу N А53-12241/2009. Это решение было оставлено без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.09 г. Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа признал выводы судом первой и апелляционной инстанций по указанному делу правильными и постановлении от 24.12.09 г. оставил их без изменения.
Таким образом, принимая решение по указанному делу, суд первой инстанции так же нарушил единообразие судебной практики.
Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.
Представитель общества в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, настаивал на отмене решения суда первой инстанции.
Представитель управления возражал против отмены решения суда первой инстанции, сославшись на его законность и обоснованность. Пояснил, что общество доминирует в географических границах многоквартирного жилого дома, жильцы которого заключили с ним договор управления. Следовательно, жилец дома не имеет возможности выбора организации, у которой он купит тот или иной коммунальный ресурс. Учитывая нормы жилищного законодательства, расторжение такого договора с управляющей организацией для жильца дома затруднительно. При выборе управляющей компании гражданин подчиняется решению общего собрания и вынужден заключить договор с выбранной собранием управляющей компанией. Данные обстоятельства дают антимонопольному органу основания полагать, что общество занимает доминирующее положение для жильца многоквартирного жилого дома. Кроме того, помещения в этом доме могут заниматься и юридическими лицами, в отношении с которыми общество так же занимает доминирующее положение.
Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей общества и управления, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 06.04.09 г. в управление поступила жалоба жителей многоквартирных жилых домов по адресам: 344114, г. Ростов-на-Дону, ул. Орбитальная, 68/1, ул. Орбитальная 68/3 о нарушении обществом ст. 10 Закона N 135-ФЗ. В жалобе указано, что в квитанциях за январь 2009 г. Применен тариф за электрическую энергию потребляемую жителями указанных домов - 245 коп./кВт*ч, несмотря на то, что показания в квитанциях значатся за расчетный период с 20.11.08 г. по 20.10.08 г., а тариф в указанный период составлял 193 коп./кВт*ч.
03.07.09 г. решением управления N 5338/02 общество признано нарушившим п. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ, поскольку оно нарушает установленный порядок ценообразования применяя ненадлежащие тарифы при осуществлении расчета стоимости коммунальных услуг (электрической энергии) оказываемых в 2008 г. Жителям многоквартирных домов, а также представляя платежные документы, на основании которых жители вносят плату за коммунальные услуги, с нарушением сроков определенных ч. 2 ст. 155 ЖК РФ, п. 37 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307, злоупотребило своим доминирующим положением на рынке предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в границах многоквартирных жилых домов.
Не согласившись с вынесенным решением общество обратилось в арбитражный суд.
Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение управления нарушает права общества ввиду следующего.
В силу ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно ч. 1 ст. 5 Закона N 135-ФЗ о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации): 1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим; 2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
Признавая положение общества доминирующим, управление руководствовалось Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 25.04.06 г. N 108. При этом управление указывает, что коммунальные услуги могут быть приобретены жильцами вышеназванных многоквартирных домов только у общества, поскольку жильцами домов именно с этой организацией заключены договоры на управление, содержание и ремонт многоквартирных домов. В своих исследованиях управление использовало метод, основанный на результатах наблюдений за товарными рынками и экономико-статических расчетов, установив географические границы товарного рынка в целях исследования в пределах жилых домов, расположенных в г.Ростове-на-Дону, ул. Орбитальная, д. 68/1 и д. 68/3.
Вместе с тем, управление при принятии оспариваемого решения не приняло во внимание нормы жилищного законодательства, которыми собственникам помещений в многоквартирном доме предоставлено право выбрать один из установленных способов управления многоквартирным домом, в частности: 1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; 2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; 3) управление управляющей организацией (ч. 2 ст. 161 ЖК РФ).
В соответствии с ч. 3 ст. 161 ЖК РФ способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.
Частью 9 ст. 161 ЖК РФ установлено, что многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией.
В силу требований ч. 1 ст. 46 ЖК РФ решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по вопросу о выборе способа управления многоквартирным домом принимается большинством голосов от общего числа голосов принимающих участие в данном собрании собственников помещений.
Таким образом, собственникам помещений в многоквартирном доме предоставлено право выбрать способ управления многоквартирным домом, в том числе, путем привлечения управляющей организации. При этом выбор управляющей организации осуществляется собственниками на общем собрании большинством голосов от числа участников собрания. В данном случае воля большинства собственников помещений, принявших участие в голосовании, будет определяющей для меньшинства участников и тех собственников, которые не воспользовались своим правом на участие в голосовании.
В соответствии со ст. 162 ЖК РФ при выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме с каждым собственником помещения в таком доме заключается договор управления на условиях, указанных в решении данного общего собрания. По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
Изменение и (или) расторжение договора управления многоквартирным домом осуществляются в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (ч. 8 ст. 162 ЖК РФ).
При этом на основании ч. 8.2 ст. 162 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора управления многоквартирным домом, если управляющая организация не выполняет условий такого договора.
Таким образом, договор управления многоквартирным домом носит гражданско-правовой характер, порядок его изменения и расторжения определяется гражданским законодательством с особенностями, установленными нормами жилищного законодательства, что обусловлено необходимостью выражения коллективной воли одного из его субъектов, выступающего от имени собственников помещений многоквартирного дома.
Вместе с тем, усложненный порядок заключения, изменения либо расторжения договора управления многоквартирным домом не может служить основанием для безусловного признания доминантным положения управляющей организации, с которой такой договор заключен. Иное толкование вышеприведенных норм означало бы нарушение принципа равенства сторон гражданско-правовой сделки или привело бы к пониманию взаимоотношений ее участников как доминантных по отношению друг к другу, что противоречит общегражданскому принципу свободы договора.
Выбор общим собранием собственников помещений многоквартирного дома управляющей организации осуществляется на добровольных началах участия собственников в принятии решения по данном вопросу, равно как и выбор иными участниками гражданско-правовых отношений контрагентов при заключении сделок иного характера, в чем и проявляется конкуренция хозяйствующих субъектов.
Вместе с тем, необходимо также учитывать наличие у собственников помещений в многоквартирном доме права выбрать иной способ управления, предусмотренный ч. 1 ст. 161 ЖК РФ.
В настоящем случае собственники помещений многоквартирных домов N 68/1 и N 68/3 по ул. Орбитальная в г. Ростове-на-Дону на общем собрании большинством голосов выбрали управляющей организацией общество, которое не являлось единственным либо доминирующим хозяйствующим субъектом, предоставляющим услуги подобного рода. Доказательств обратного управление не представило судам первой и апелляционной инстанциям. Более того, Департаментом жилищно-коммунального хозяйства и энергетики представлен перечень организаций, осуществляющих управление и содержание общего имущества многоквартирных домов на территории г. Ростова-на-Дону, согласно которому по состоянию на 01.07.09 г. выявлено 20 таких организаций.
При этом на балансе общества отсутствуют какие-либо энергоснабжающие, энергопередающие устройства, наличие которых могло бы обусловить либо иным образом существенно повлиять на выбор собственниками помещений указанного дома именно данной управляющей организации. В целях осуществления возложенной на него обязанности по оказанию коммунальных услуг собственникам помещений общество заключило договор энергоснабжения N 8266 от 01.08.06 г. с ООО "Донэнергосбыт".
Нарушение обществом Правил предоставления коммунальных услуг гражданам может повлечь меры гражданско-правовой ответственности, что зависит от волеизъявления собственников помещений, а также меры административного характера со стороны уполномоченных надзорных органов, однако не является недобросовестной конкуренцией, поскольку общество не занимает доминирующее положение на рынке коммунальных услуг.
Спорные отношения регулируются законодательством о защите прав потребителей и Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 г. N 307.
Вместе с тем, судам первой и апелляционной инстанциям не представлены доказательства, что общество, являясь управляющей компанией, действовало как занимающее доминирующее положение хозяйствующий субъект в смысле ст. 5 и 10 Закона N 135-ФЗ.
Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемое решение управления нарушает права общества, в связи с чем признается незаконным, поскольку управление не доказало доминирующее положение общества на рынке коммунальных услуг и совершение им каких-либо действий, которые привели к ущемлению интересов потребителей в результате недобросовестной конкуренции.
Аналогичная правовая позиция содержится в постановлении ФАС СКО от 24.12.09 г. по делу N А53-12241/2009. В этом деле оспаривалось такое же решение управления в отношении общества, только по другому жилому дому. Основания для принятия этого решения управлением были теми же самыми, что и в настоящем деле. Соответственно, решение суда первой инстанции по настоящему делу противоречит так же и правовой позиции ФАС СКО, высказанной в постановлении по делу N А53-12241/2009.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене. Апелляционная жалоба общества удовлетворяется.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ обществу из федерального бюджета подлежит возвращению государственная пошлина в сумме 3000 рублей, уплаченная им за подачу заявления по платежному поручению от 23.09.09 г. N 240 (л.д. 5) и за подачу апелляционной жалобы по платежному поручению от 14.12.09 г. N 318 (л.д. 206)
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
постановил:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.11.09 г. отменить. Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 24.06.09 г. по делу N 301 о признании общества с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.06 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая организация ЖКХ-3" из федерального бюджета 3000 рублей, уплаченных в качестве госпошлины за подачу заявления и за подачу апелляционной жалобы.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.
Председательствующий
Н.Н.СМОТРОВА
Судьи
Л.А.ЗАХАРОВА
С.И.ЗОЛОТУХИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)