Судебные решения, арбитраж
Организация и проведение общих собраний собственников помещений; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 18 августа 2010 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2010 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Глухих А.Н.,
судей Еникеевой Л.И., Солодкевич Ю.М.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лепехиной М.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5523/2010, 08АП-5525/2010) Товарищества собственников жилья "Сибиряк-3" и открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" на решение Арбитражного суда Омской области от 31 мая 2010 года по делу N А46-3802/2010 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" к Товариществу собственников жилья "Сибиряк-3" об урегулировании разногласий по условиям договора N 19208,
при участии в судебном заседании представителей:
- от Товарищества собственников жилья "Сибиряк-3" - председатель Румянцева О.С.; представитель Бычков С.В. (удостоверение <...>, доверенность от 31.03.2010, сроком действия 3 года);
- от открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" - представитель Доминяк Е.Н. (удостоверение <...>, доверенность N 15/8 от 11.01.2010 сроком действия до 31.12.2010);
- установил:
открытое акционерное общество "ОмскВодоканал" (далее - ОАО "ОмскВодоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Сибиряк-3" (далее - ТСЖ "Сибиряк-3", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в части пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.15, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1, которые просит принять в редакции истца.
Решением Арбитражного суда Омской области от 31.05.2010 по делу N А46-3802/2010 разногласия, возникшие при заключении договора N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между ОАО "ОмскВодоканал" и ТСЖ "Сибиряк-3" в части пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1 урегулированы путем принятия следующей редакции:
- - пункты 2.3, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.8, 6.12, 6.14, 8.4, 10.1 в редакции ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.2 в редакции суда: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал".";
- - пункт 3.2.15 в редакции суда: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах абонента.";
- - пункт 5.2 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет абонент.";
- - пункт 5.9 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет абонент.";
- - пункт 6.7 в редакции суда: "Для проведения расчетов по настоящему договору абонент до 20 числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 6.5 настоящего договора, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" денежные средства за услуги, оказанные абоненту по настоящему договору в истекшем расчетном периоде.";
- - пункт 6.9 в редакции суда: " В том случае, если абонент не оплатил полностью или частично оказанные ему по настоящему договору в расчетном периоде услуги в порядке, предусмотренном пунктом 6.7 настоящего договора, ОАО "ОмскВодоканал" имеет право выставить в банк платежное требование, которое должно быть оплачено в 5-дневный срок с момента его выставления.
- ОАО "ОмскВодоканал" вправе начислять Абоненту неустойку на сумму неоплаченных Абонентом услуг в размере, установленном действующим законодательством.";
- - пункт 6.13 в редакции суда: "При нарушении сроков оплаты, указанных в п. 6.7 настоящего договора Абонент уплачивает ОАО "ОмскВодоканал" неустойку в размере, установленном действующим законодательством. Неустойка начисляется за каждый день просрочки оплаты, начиная с дня, следующего после дня истечения срока оплаты, установленного пунктом 6.7 договора. Абонент освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка оплаты произошла вследствие непреодолимой силы или по вине ОАО "ОмсВодоканал".".
Пункты 3.2.11, 7.2, 8.5 исключены из договора.
С ТСЖ "СИБИРЯК-3" в пользу ОАО "ОмскВодоканал" взыскано 2 000 руб. расходов по уплаченной государственной пошлине.
Не соглашаясь с решением суда, ОАО "ОмскВодоканал" в апелляционной жалобе просит его изменить в части оспариваемых пунктов 6.9, 6.13, 3.2.11, 7.2, 8.5 договора N 19208 б/д.
В обоснование апелляционной жалобы указывает, что ссылка суда первой инстанции на действующее законодательства при принятии редакций пунктов 6.9, 6.13 договора N 19208 б/д неправомерна, поскольку условия о неустойке за ненадлежащее исполнение обязательств по оплате питьевой воды, приему сточных вод и загрязняющих веществ не установлены в нормативно-правовом порядке и могут быть согласованы сторонами лишь в договоре.
Утверждает, что пункт 3.2.11 договора N 19208 б/д в редакции, изложенной истцом, соответствует требованиям статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которой производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов, расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. Кроме того, пунктом 5 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" прямо предусмотрено, что до 1 января 2012 года собственники жилых домов, за исключением указанных в части 6 настоящей статьи, собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона, обязаны обеспечить оснащение таких домов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию. При этом многоквартирные дома в указанный срок должны быть оснащены коллективными (общедомовыми) приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также индивидуальными и общими (для коммунальной квартиры) приборами учета используемых воды, природного газа, электрической энергии.
Отмечает, что сторонами по делу пункт 7.2 был согласован до слов "Оплата работ...", что свидетельствует о незаконном исключении судом первой инстанции указанного пункта из договора N 19208 б/д в полном объеме.
Считает, что фактические отношения между сторонами по делу сложились со 02.11.2009. Таким образом, суд первой инстанции необоснованно исключил из текста договора условие о действии договора именно со 02.11.2009, тем самым нарушив положения статьей 425, 426, 540 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
ТСЖ "Сибиряк-3", не соглашаясь с решением суда, в апелляционной жалобе просит его отменить.
В обоснование апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции незаконно взыскал с ТСЖ "Сибиряк-3" расходы по уплаченной государственной пошлине.
Утверждает что обжалуемым решением нарушены права третьих лиц, не привлеченных к участию в деле.
- Отмечает, что ответчик управляет только частью жилого дома, начиная со 2-го по 5-й этаж, на которых расположены только жилые помещения и проживают бытовые потребители, иные абоненты и потребители услуг и товара истца в указанной части дома отсутствуют. Уставом ответчику запрещено заключать договора с ресурсоснабжающими организациями, согласно которым ответчик становится единым плательщиком за получаемые услуги жильцами и собственниками помещений в доме. Изложенное свидетельствует, что ответчик не может быть перепродавцом коммунальных услуг, а в договорных отношениях с истцом может выступать только агентом собственников жилых квартир;
- Считает, что конечным потребителем услуг истца являются граждане - бытовые потребители, которые по качеству и объему оказанных услуг и поставленного товара, руководствуются нормами Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей".
Ответчик, ссылаясь на положения статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), указывает, что товарищество собственников жилья не является самостоятельным хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов и собственников квартир. Обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем, при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), в том числе, услуг по водоотведению и водоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения (пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 57 от 05.10.2007).
На основании изложенного, считает, что оплата услуг истца должна производиться по тарифам, установленным для населения по нормативам потребления, при этом ответчик обязан перечислить истцу и нести обязанность только в пределах сумм, собранных с граждан для перечисления истцу.
От сторон по делу поступили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят в удовлетворении апелляционных жалоб друг друга отказать.
В заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, высказались согласно отзывам на них.
Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзывы на них, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, установил следующее.
Как усматривается из материалов дела, при заключении договора N 19208 б/д между ОАО "ОмскВодоканал" и ТСЖ "Сибиряк-3" возникли разногласия в части согласования пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.15, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1.
В связи с тем, что стороны путем согласования разногласий не урегулировали спорные пункты, ОАО "ОмскВодоканал" обратился в суд с настоящим иском об их урегулировании в виде изложения спорных пунктов в редакции истца.
Частичное удовлетворение исковых требований послужило основанием для обращения сторон по делу с апелляционными жалобами, при оценке доводов которых суд апелляционной инстанции учел следующее.
В силу пункта 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Пунктом 1 статьи 421 ГК РФ установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрен публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Договор N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ является публичным договором в связи с чем его заключение для ОАО "ОмскВодоканал" является обязательным.
По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях не достижения соглашения между контрагентами в отношении редакции определенных условий договора, составляется протокол разногласий, подлежащий дальнейшему согласованию.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
В силу статей 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.
Таким образом, требование истца о судебном урегулировании разногласий, возникающих при заключении договора, является законным и обоснованным.
Принимая определенную редакцию несогласованных сторонами пунктов договора, суд должен руководствоваться надлежащей нормативно-правовой базой.
Так, согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ, условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей, при этом правила, изданные Правительством Российской Федерации, а также уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти, обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ).
Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируются Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее - Правила N 167).
Из пункта 1 Правил N 167 следует, что "абонентом" является юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод. К числу абонентов могут относиться также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилищном фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом.
Согласно пункту 3 Правил N 167 настоящие Правила не распространяются на отношения между организациями водопроводно-канализационного хозяйства и гражданами, отношения между которыми регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 утверждены Правила о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила N 307), которые регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.
Отклоняя довод ответчика, о том, что ТСЖ "Сибиряк-3" не может являться исполнителем коммунальных услуг, поскольку договор должен заключаться с собственниками квартир многоквартирного дома, не принимается судом апелляционной инстанции ввиду следующего.
По правилам статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:
1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;
2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;
3) управление управляющей организацией.
Статья 162 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает право на заключение договора управления многоквартирным домом, в соответствии с которым одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
При выборе собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления домом ТСЖ последнее на основании подпунктов 2 и 3 пункта 3 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктов 3, 6, 49 Правил N 307 должно заключить с ресурсоснабжающей организацией договоры на приобретение всех коммунальных ресурсов, предоставление которых возможно исходя из степени благоустройства многоквартирного дома. Ресурсоснабжающая организация заключает договор с собственниками многоквартирного дома лишь в случае, если реализуется непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме в порядке статьи 161 Жилищного кодекса российской Федерации.
Из материалов дела следует, что ТСЖ "Сибиряк-3" создано для осуществления управления комплексом недвижимого имущества (общим имуществом многоквартирного дома) (пункт 3.1.1 Устава).
Пунктом 7.1.18.5 Устава предусмотрено право ТСЖ "Сибиряк-3" выступать заказчиком на коммунальные услуги и заключать договоры с соответствующими предприятиями и организациями на оказание этих услуг владельцам жилы и нежилых помещений.
По отношению к собственникам жилых помещений в многоквартирных домах ответчик в силу пункта 3 Правил N 307 является исполнителем коммунальных услуг и в соответствии с пунктом 49 Правил N 307 обязан предоставить потребителю (гражданам, проживающим в многоквартирных домах) коммунальные услуги в необходимых для него объемах посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.
Более того, в материалы дела представлена заявка ТСЖ "Сибиряк-3", согласно которой ответчик просит истца заключить с ним договор о ресурсоснабжении (л.д. 17).
Таким образом, отношения между организацией водопроводно-канализационного хозяйства (истец) и ответчиком регулируются статьями 539 - 548 ГК РФ, а также Правилами N 167.
Кроме того, пункт 1.3 договора N 19208 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, разногласия по которому у сторон не возникло, предусматривает обязанность сторон руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167.
Так, пунктом 13 Правил N 167 к существенным условиям договора отнесено согласование лимитов на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает обоснованным включение в договор N 19208 пункта 2.3, согласно которому лимиты водопотребления и водоотведения устанавливаются абоненту в приложении N 1 к настоящему договору на основе расчетной потребности в питьевой воде и приеме сточных вод, согласованной с ОАО "ОмскВодоканал". Указанное приложение N 1 "Баланс водопотребления и водоотведения (расшифровка лимитов водопотребления и водоотведения)" предусмотрены пунктом 10.1 договора.
Ввиду отсутствия иной редакции указанных пунктов, предложенной ответчиком, учитывая существенный характер условия о лимитах, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 2.3, 10.1 договора N 19208 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
Ссылаясь на необходимость учета потребленной воды и принятых сточных вод, ОАО "ОмскВодоканал" просит принять пункты 3.2.2, 3.2.11, 3.2.15, 5.2, 5.9 договора N 19208, касающиеся урегулирования вопроса об обязательности постановки приборов учета, в редакции истца.
При оценке указанного довода, суд апелляционной инстанции учел следующее.
Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Правила о договоре энергоснабжения применяются, в том числе, и к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 ГК РФ).
Согласно пунктам 32, 88 Правил N 167 абонент обязан обеспечивать учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.
Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учета и его эксплуатация осуществляются за счет абонента (пункт 34 Правил N 167).
Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несет абонент (пункт 35 Правил N 167).
Согласно пункту 40 Правил N 167 абонент назначает лиц, ответственных за содержание узла учета, сохранность его оборудования, целостность пломб на средствах измерений и задвижке на обводной линии.
Приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть проверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются (пункт 41 Правил N 167).
Между тем, ГК РФ и Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации не связывают заключение договора водоснабжения между водоснабжающей организацией и абонентом с наличием у абонента приборов учета потребляемой воды.
В силу статей 544, 548 ГК РФ оплата воды производится за фактически принятое абонентом количество воды в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Пунктом 33 Правил N 167 предусмотрено, что количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами.
Согласно пункту 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целостности пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод определяется в соответствии с пунктом 57 Правил, то есть по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.
Таким образом, названными Правилами регламентирован порядок определения количества отпущенной питьевой воды и при отсутствии у абонента приборов учета либо невозможности их использования.
Поскольку действующее законодательство не содержит императивной нормы, обязывающей абонента устанавливать средства измерения учета полученной питьевой воды и сброшенных им сточных вод, суд первой инстанции обоснованно исключил из договора N 19208 пункта 3.2.11 в редакции, предложенной истцом, согласно которому абонент обязан при отсутствии коллективных (общедомовых) приборов учета в многоквартирных домах, управление которыми осуществляет абонент - установить их в течение 30 дней со дня подписания настоящего договора.
Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно указал, что ответчик не лишен возможности осуществлять учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод посредством приборов учета в случае их установки в многоквартирных домах, приняв в редакции суда следующие пункты:
- - пункт 3.2.2: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.15: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах абонента.".
- - пункт 5.2: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет абонент";
- - пункт 5.9: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет абонент".
При этом, в целях реализации правомочия истца на снятие достоверных показания приборов учета в случае их наличия в многоквартирных домах, суд апелляционной инстанции учел следующее.
Согласно пункту 5.3.14 Постановления Госстроя Российской Федерации от 27.09.2003 N 170 "Об утверждении правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда", калибр и пределы измерения водосчетчика должны соответствовать максимальному и минимальному количеству воды, идущему на водоразбор. В случае завышения объемов воды, проходящей через водомер, необходимо заменить его на водомер требуемых пределов измерения и допустимого перепада давлений на нем.
В соответствии с пунктом 47 Правил N 167 организация водопроводно-канализационного хозяйства контролирует правильность снятия абонентами показаний средств измерений и представления ими сведений об объемах полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод). Если проверкой установлены расхождения между показаниями средств измерений и представленными абонентом сведениями, организация водопроводно-канализационного хозяйства производит перерасчет объемов полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) за период от предыдущей проверки до момента обнаружения расхождения в соответствии с показаниями средств измерений. Абонент и (или) организация, эксплуатирующая узел учета по договору с ним, обязаны обеспечить беспрепятственный доступ представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства на узел учета для осмотра средств измерений и предъявить по его требованию документацию для проверки правильности расчета полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) (пункт 48 Правил N 167).
В соответствии с пунктами 35, 88 Правил N 167 ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета несет абонент.
Пунктом 3.2.18 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области от 19.12.2005 N 17-ПР "Об утверждении рекомендаций по определению условий приема сточных вод и загрязняющих веществ в систему коммунальной канализации населенных пунктов Омской области" установлено, что при порче прибора учета, несоответствии типа (марки, калибра и т.п.), а также в иных случаях, при которых не обеспечивается достоверность показаний или полный учет объемов сбрасываемых сточных вод, Организация ВКХ применяет меры экономического воздействия, предусмотренные Правилами пользования.
Учитывая наличие у истца правомочия на осуществление проверки показаний приборов учета и их достоверности, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.3, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.4 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
В случае отсутствия приборов учета, их неисправного состояния при определении объема потребления следует руководствоваться следующими положениями законодательства.
В силу пункта 55 Правил N 167 при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду. В случае временного отсутствия у абонента средств измерений сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, эти объемы допускается принимать равными объемам воды, полученной абонентом и его субабонентами из всех источников водоснабжения (включая горячее водоснабжение), учтенным средствами измерений. При использовании абонентом воды в составе выпускаемой продукции, пользовании водой из разных источников водоснабжения, включая получение горячей воды от теплоснабжающей организации, наличии нескольких выпусков в систему коммунальной канализации и (или) в иные приемники сточных вод объем фактического сброса сточных вод в систему коммунальной канализации рассчитывается по данным баланса водопотребления и водоотведения абонента. В этом случае абонент обязан в согласованные с организацией водопроводно-канализационного хозяйства сроки представить ей необходимые для расчета данные (пункт 56 Правил N 167).
В соответствии с пунктом 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.
Согласно пункту 57 Правил N 167 в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.
Принимая во внимания вышеизложенные требования законодательства, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12 в редакции истца.
Определяя тарифы на услуги водоснабжения и водоотведения следует исходить из того, что последние устанавливаются уполномоченными органами местного самоуправления и вступают в силу с момента официального опубликования нормативных правовых актов органов местного самоуправления об утверждении таких тарифов. Тарифы и надбавки к тарифам на услуги водоснабжения и водоотведения утверждены: Постановлением Мэра г. Омска от 21.11.2008 N 1040-п "Об установлении тарифов на холодную воду и отведение ОАО "ОмскВодоканал", Постановлением Мэра г. Омска от 27.11.2008 N 1065-п "Об установлении надбавок к тарифам на холодную воду и водоотведение ОАО "ОмскВодоканал", Постановлением Администрации г. Омска от 24.11.2009 916-П.
Оспаривая редакцию пунктов 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14 предложенную истцом, ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ не приводит доводов относительно того, каким именно нормативно-правовым актам противоречат указанная редакция пунктов.
На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
Расчеты за потребление, в том числе и за сверхлимитное, осуществляется в соответствии с Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденного Приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 N 12.
Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
В связи с указанным суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.3, 6.4, 6.7 договора N 19208 в редакции, предложенной ОАО "ОмскВодоканал".
Существенным условием договора на отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод в силу пункта 13 Правил N 167 также являются условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод.
Пунктом 83 Правил N 167 установлено, что основанием для прекращения или ограничения организацией водопроводно-канализационного хозяйства отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод может являться неуплата абонентом полученной питьевой воды и (или) сброшенных сточных вод.
В связи с указанным суд апелляционной инстанции считает правомерным включение в условия договора N 19208 пункта 4.1.1 в редакции, предложенной ОАО "ОмскВодоканал".
Оценивая пункты 6.9, 6.13 на предмет их соответствия действующему законодательству, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.
В соответствии с пунктом 13 Правил N 167 в договоре водоснабжения указывается одно из существенных условий - неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон.
Однако, действующим законодательством не установлена неустойка за неисполнение обязательств по несвоевременной оплате питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, поэтому условие о ней и ее размер должны согласовываться сторонами.
Учитывая изложенного, а также ввиду отсутствия согласованного сторонами условия о неустойке (включая ее размер и порядок начисления), суд апелляционной инстанции считает пункты 6.9, 6.13 подлежащими исключению. При наличии установленной несвоевременной оплаты применяется ответственность, предусмотренная нормами материального права (ГК РФ).
Сторонами также заявлено о согласовании пункта 7.2 договора N 19208, начиная со слов "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал". Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО "ОмскВодоканал" отключением, несет абонент"
Суд апелляционной инстанции считает, что условие, по которому оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал", подлежит исключению из указанного пункта, поскольку порядок оплаты работ, связанных с прекращением (ограничением) отпуска абоненту питьевой воды и приема сточных вод установлен в пункте 4.1.1 договора.
Условие о том, что "Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО "ОмскВодоканал" отключением, несет абонент" также подлежит исключению, поскольку ущерб является категорией, при оценке которой подлежат установлению действия лица, повлекшие причинение ущерба, его размере, причинно-следственная связь, а также вина лица. Презумпция вины абонента при данных обстоятельствах законодательством не установлена.
Пункт 8.5 договора N 19208, согласно которому условия настоящего договора применяются к их отношениям, возникшим со 02.11.2009, подлежит исключению как противоречащий положениям статьи 425 ГК РФ.
В силу пункта 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон лишь с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (пункт 2 статьи 425 ГК РФ).
Однако, сторонами не достигнуто соглашение о распространении действия договора на отношения, возникшие до его заключения, в связи с чем пункт 8.5 подлежит исключению из договора N 19208.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению путем исключения из договора N 19208 пунктов 6.9, 6.13, а также исключения из пункта 7.2 следующего условия: "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал".", в связи с неправильным применениям норма материального права.
Судебные расходы по иску и по апелляционным жалобам распределяются между сторонами в соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ.
Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, подпунктом 4 пункта 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение суда Арбитражного суда Омской области от 31 мая 2010 года по делу N А46-3802/2010 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:
"Разногласия, возникшие при заключении договора N 19208 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между открытым акционерным обществом "ОмскВодоканал" и товариществом собственников жилья "Сибиряк-3" в части пунктов 2.3, 3.2.2., 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1., 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9,5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1. принять в следующей редакции:
- - пункты 2.3, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4., 6.8, 6.12, 6.14, 8.4, 10.1 в редакции ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.2 в редакции суда: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.15 в редакции суда: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах Абонента."
- - пункт 5.2 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной Абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет Абонент";
- - пункт 5.9 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от Абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет Абонент"
- пункт 6.7 в редакции суда: "Для проведения расчетов по настоящему договору Абонент до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 6.5 настоящего договора, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" денежные средства за услуги, оказанные Абоненту по настоящему договору в истекшем расчетном периоде."
Пункты 3.2.11; 6.9; 6.13; 8.5; 7.2 в части условия: "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал".", исключить из договора".
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
А.Н.ГЛУХИХ
Судьи
Л.И.ЕНИКЕЕВА
Ю.М.СОЛОДКЕВИЧ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВОСЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 25.08.2010 ПО ДЕЛУ N А46-3802/2010
Разделы:Организация и проведение общих собраний собственников помещений; Управление многоквартирным домом
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 августа 2010 г. по делу N А46-3802/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 18 августа 2010 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2010 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Глухих А.Н.,
судей Еникеевой Л.И., Солодкевич Ю.М.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лепехиной М.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5523/2010, 08АП-5525/2010) Товарищества собственников жилья "Сибиряк-3" и открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" на решение Арбитражного суда Омской области от 31 мая 2010 года по делу N А46-3802/2010 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" к Товариществу собственников жилья "Сибиряк-3" об урегулировании разногласий по условиям договора N 19208,
при участии в судебном заседании представителей:
- от Товарищества собственников жилья "Сибиряк-3" - председатель Румянцева О.С.; представитель Бычков С.В. (удостоверение <...>, доверенность от 31.03.2010, сроком действия 3 года);
- от открытого акционерного общества "ОмскВодоканал" - представитель Доминяк Е.Н. (удостоверение <...>, доверенность N 15/8 от 11.01.2010 сроком действия до 31.12.2010);
- установил:
открытое акционерное общество "ОмскВодоканал" (далее - ОАО "ОмскВодоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Сибиряк-3" (далее - ТСЖ "Сибиряк-3", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в части пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.15, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1, которые просит принять в редакции истца.
Решением Арбитражного суда Омской области от 31.05.2010 по делу N А46-3802/2010 разногласия, возникшие при заключении договора N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между ОАО "ОмскВодоканал" и ТСЖ "Сибиряк-3" в части пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1 урегулированы путем принятия следующей редакции:
- - пункты 2.3, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.8, 6.12, 6.14, 8.4, 10.1 в редакции ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.2 в редакции суда: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал".";
- - пункт 3.2.15 в редакции суда: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах абонента.";
- - пункт 5.2 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет абонент.";
- - пункт 5.9 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет абонент.";
- - пункт 6.7 в редакции суда: "Для проведения расчетов по настоящему договору абонент до 20 числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 6.5 настоящего договора, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" денежные средства за услуги, оказанные абоненту по настоящему договору в истекшем расчетном периоде.";
- - пункт 6.9 в редакции суда: " В том случае, если абонент не оплатил полностью или частично оказанные ему по настоящему договору в расчетном периоде услуги в порядке, предусмотренном пунктом 6.7 настоящего договора, ОАО "ОмскВодоканал" имеет право выставить в банк платежное требование, которое должно быть оплачено в 5-дневный срок с момента его выставления.
- ОАО "ОмскВодоканал" вправе начислять Абоненту неустойку на сумму неоплаченных Абонентом услуг в размере, установленном действующим законодательством.";
- - пункт 6.13 в редакции суда: "При нарушении сроков оплаты, указанных в п. 6.7 настоящего договора Абонент уплачивает ОАО "ОмскВодоканал" неустойку в размере, установленном действующим законодательством. Неустойка начисляется за каждый день просрочки оплаты, начиная с дня, следующего после дня истечения срока оплаты, установленного пунктом 6.7 договора. Абонент освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка оплаты произошла вследствие непреодолимой силы или по вине ОАО "ОмсВодоканал".".
Пункты 3.2.11, 7.2, 8.5 исключены из договора.
С ТСЖ "СИБИРЯК-3" в пользу ОАО "ОмскВодоканал" взыскано 2 000 руб. расходов по уплаченной государственной пошлине.
Не соглашаясь с решением суда, ОАО "ОмскВодоканал" в апелляционной жалобе просит его изменить в части оспариваемых пунктов 6.9, 6.13, 3.2.11, 7.2, 8.5 договора N 19208 б/д.
В обоснование апелляционной жалобы указывает, что ссылка суда первой инстанции на действующее законодательства при принятии редакций пунктов 6.9, 6.13 договора N 19208 б/д неправомерна, поскольку условия о неустойке за ненадлежащее исполнение обязательств по оплате питьевой воды, приему сточных вод и загрязняющих веществ не установлены в нормативно-правовом порядке и могут быть согласованы сторонами лишь в договоре.
Утверждает, что пункт 3.2.11 договора N 19208 б/д в редакции, изложенной истцом, соответствует требованиям статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", согласно которой производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов, расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. Кроме того, пунктом 5 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" прямо предусмотрено, что до 1 января 2012 года собственники жилых домов, за исключением указанных в части 6 настоящей статьи, собственники помещений в многоквартирных домах, введенных в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона, обязаны обеспечить оснащение таких домов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию. При этом многоквартирные дома в указанный срок должны быть оснащены коллективными (общедомовыми) приборами учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также индивидуальными и общими (для коммунальной квартиры) приборами учета используемых воды, природного газа, электрической энергии.
Отмечает, что сторонами по делу пункт 7.2 был согласован до слов "Оплата работ...", что свидетельствует о незаконном исключении судом первой инстанции указанного пункта из договора N 19208 б/д в полном объеме.
Считает, что фактические отношения между сторонами по делу сложились со 02.11.2009. Таким образом, суд первой инстанции необоснованно исключил из текста договора условие о действии договора именно со 02.11.2009, тем самым нарушив положения статьей 425, 426, 540 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
ТСЖ "Сибиряк-3", не соглашаясь с решением суда, в апелляционной жалобе просит его отменить.
В обоснование апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции незаконно взыскал с ТСЖ "Сибиряк-3" расходы по уплаченной государственной пошлине.
Утверждает что обжалуемым решением нарушены права третьих лиц, не привлеченных к участию в деле.
- Отмечает, что ответчик управляет только частью жилого дома, начиная со 2-го по 5-й этаж, на которых расположены только жилые помещения и проживают бытовые потребители, иные абоненты и потребители услуг и товара истца в указанной части дома отсутствуют. Уставом ответчику запрещено заключать договора с ресурсоснабжающими организациями, согласно которым ответчик становится единым плательщиком за получаемые услуги жильцами и собственниками помещений в доме. Изложенное свидетельствует, что ответчик не может быть перепродавцом коммунальных услуг, а в договорных отношениях с истцом может выступать только агентом собственников жилых квартир;
- Считает, что конечным потребителем услуг истца являются граждане - бытовые потребители, которые по качеству и объему оказанных услуг и поставленного товара, руководствуются нормами Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей".
Ответчик, ссылаясь на положения статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), указывает, что товарищество собственников жилья не является самостоятельным хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов и собственников квартир. Обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем, при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), в том числе, услуг по водоотведению и водоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения (пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 57 от 05.10.2007).
На основании изложенного, считает, что оплата услуг истца должна производиться по тарифам, установленным для населения по нормативам потребления, при этом ответчик обязан перечислить истцу и нести обязанность только в пределах сумм, собранных с граждан для перечисления истцу.
От сторон по делу поступили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят в удовлетворении апелляционных жалоб друг друга отказать.
В заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, высказались согласно отзывам на них.
Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзывы на них, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, установил следующее.
Как усматривается из материалов дела, при заключении договора N 19208 б/д между ОАО "ОмскВодоканал" и ТСЖ "Сибиряк-3" возникли разногласия в части согласования пунктов 2.3, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.15, 4.1.1, 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1.
В связи с тем, что стороны путем согласования разногласий не урегулировали спорные пункты, ОАО "ОмскВодоканал" обратился в суд с настоящим иском об их урегулировании в виде изложения спорных пунктов в редакции истца.
Частичное удовлетворение исковых требований послужило основанием для обращения сторон по делу с апелляционными жалобами, при оценке доводов которых суд апелляционной инстанции учел следующее.
В силу пункта 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Пунктом 1 статьи 421 ГК РФ установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрен публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Договор N 19208 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ является публичным договором в связи с чем его заключение для ОАО "ОмскВодоканал" является обязательным.
По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях не достижения соглашения между контрагентами в отношении редакции определенных условий договора, составляется протокол разногласий, подлежащий дальнейшему согласованию.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
В силу статей 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.
Таким образом, требование истца о судебном урегулировании разногласий, возникающих при заключении договора, является законным и обоснованным.
Принимая определенную редакцию несогласованных сторонами пунктов договора, суд должен руководствоваться надлежащей нормативно-правовой базой.
Так, согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ, условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей, при этом правила, изданные Правительством Российской Федерации, а также уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти, обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ).
Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируются Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее - Правила N 167).
Из пункта 1 Правил N 167 следует, что "абонентом" является юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод. К числу абонентов могут относиться также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилищном фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом.
Согласно пункту 3 Правил N 167 настоящие Правила не распространяются на отношения между организациями водопроводно-канализационного хозяйства и гражданами, отношения между которыми регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 утверждены Правила о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила N 307), которые регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.
Отклоняя довод ответчика, о том, что ТСЖ "Сибиряк-3" не может являться исполнителем коммунальных услуг, поскольку договор должен заключаться с собственниками квартир многоквартирного дома, не принимается судом апелляционной инстанции ввиду следующего.
По правилам статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:
1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;
2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;
3) управление управляющей организацией.
Статья 162 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает право на заключение договора управления многоквартирным домом, в соответствии с которым одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
При выборе собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления домом ТСЖ последнее на основании подпунктов 2 и 3 пункта 3 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктов 3, 6, 49 Правил N 307 должно заключить с ресурсоснабжающей организацией договоры на приобретение всех коммунальных ресурсов, предоставление которых возможно исходя из степени благоустройства многоквартирного дома. Ресурсоснабжающая организация заключает договор с собственниками многоквартирного дома лишь в случае, если реализуется непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме в порядке статьи 161 Жилищного кодекса российской Федерации.
Из материалов дела следует, что ТСЖ "Сибиряк-3" создано для осуществления управления комплексом недвижимого имущества (общим имуществом многоквартирного дома) (пункт 3.1.1 Устава).
Пунктом 7.1.18.5 Устава предусмотрено право ТСЖ "Сибиряк-3" выступать заказчиком на коммунальные услуги и заключать договоры с соответствующими предприятиями и организациями на оказание этих услуг владельцам жилы и нежилых помещений.
По отношению к собственникам жилых помещений в многоквартирных домах ответчик в силу пункта 3 Правил N 307 является исполнителем коммунальных услуг и в соответствии с пунктом 49 Правил N 307 обязан предоставить потребителю (гражданам, проживающим в многоквартирных домах) коммунальные услуги в необходимых для него объемах посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.
Более того, в материалы дела представлена заявка ТСЖ "Сибиряк-3", согласно которой ответчик просит истца заключить с ним договор о ресурсоснабжении (л.д. 17).
Таким образом, отношения между организацией водопроводно-канализационного хозяйства (истец) и ответчиком регулируются статьями 539 - 548 ГК РФ, а также Правилами N 167.
Кроме того, пункт 1.3 договора N 19208 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, разногласия по которому у сторон не возникло, предусматривает обязанность сторон руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167.
Так, пунктом 13 Правил N 167 к существенным условиям договора отнесено согласование лимитов на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает обоснованным включение в договор N 19208 пункта 2.3, согласно которому лимиты водопотребления и водоотведения устанавливаются абоненту в приложении N 1 к настоящему договору на основе расчетной потребности в питьевой воде и приеме сточных вод, согласованной с ОАО "ОмскВодоканал". Указанное приложение N 1 "Баланс водопотребления и водоотведения (расшифровка лимитов водопотребления и водоотведения)" предусмотрены пунктом 10.1 договора.
Ввиду отсутствия иной редакции указанных пунктов, предложенной ответчиком, учитывая существенный характер условия о лимитах, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 2.3, 10.1 договора N 19208 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
Ссылаясь на необходимость учета потребленной воды и принятых сточных вод, ОАО "ОмскВодоканал" просит принять пункты 3.2.2, 3.2.11, 3.2.15, 5.2, 5.9 договора N 19208, касающиеся урегулирования вопроса об обязательности постановки приборов учета, в редакции истца.
При оценке указанного довода, суд апелляционной инстанции учел следующее.
Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
Правила о договоре энергоснабжения применяются, в том числе, и к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 ГК РФ).
Согласно пунктам 32, 88 Правил N 167 абонент обязан обеспечивать учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.
Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учета и его эксплуатация осуществляются за счет абонента (пункт 34 Правил N 167).
Ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несет абонент (пункт 35 Правил N 167).
Согласно пункту 40 Правил N 167 абонент назначает лиц, ответственных за содержание узла учета, сохранность его оборудования, целостность пломб на средствах измерений и задвижке на обводной линии.
Приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть проверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются (пункт 41 Правил N 167).
Между тем, ГК РФ и Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации не связывают заключение договора водоснабжения между водоснабжающей организацией и абонентом с наличием у абонента приборов учета потребляемой воды.
В силу статей 544, 548 ГК РФ оплата воды производится за фактически принятое абонентом количество воды в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Пунктом 33 Правил N 167 предусмотрено, что количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами.
Согласно пункту 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целостности пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод определяется в соответствии с пунктом 57 Правил, то есть по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.
Таким образом, названными Правилами регламентирован порядок определения количества отпущенной питьевой воды и при отсутствии у абонента приборов учета либо невозможности их использования.
Поскольку действующее законодательство не содержит императивной нормы, обязывающей абонента устанавливать средства измерения учета полученной питьевой воды и сброшенных им сточных вод, суд первой инстанции обоснованно исключил из договора N 19208 пункта 3.2.11 в редакции, предложенной истцом, согласно которому абонент обязан при отсутствии коллективных (общедомовых) приборов учета в многоквартирных домах, управление которыми осуществляет абонент - установить их в течение 30 дней со дня подписания настоящего договора.
Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно указал, что ответчик не лишен возможности осуществлять учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод посредством приборов учета в случае их установки в многоквартирных домах, приняв в редакции суда следующие пункты:
- - пункт 3.2.2: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.15: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах абонента.".
- - пункт 5.2: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет абонент";
- - пункт 5.9: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет абонент".
При этом, в целях реализации правомочия истца на снятие достоверных показания приборов учета в случае их наличия в многоквартирных домах, суд апелляционной инстанции учел следующее.
Согласно пункту 5.3.14 Постановления Госстроя Российской Федерации от 27.09.2003 N 170 "Об утверждении правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда", калибр и пределы измерения водосчетчика должны соответствовать максимальному и минимальному количеству воды, идущему на водоразбор. В случае завышения объемов воды, проходящей через водомер, необходимо заменить его на водомер требуемых пределов измерения и допустимого перепада давлений на нем.
В соответствии с пунктом 47 Правил N 167 организация водопроводно-канализационного хозяйства контролирует правильность снятия абонентами показаний средств измерений и представления ими сведений об объемах полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод). Если проверкой установлены расхождения между показаниями средств измерений и представленными абонентом сведениями, организация водопроводно-канализационного хозяйства производит перерасчет объемов полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) за период от предыдущей проверки до момента обнаружения расхождения в соответствии с показаниями средств измерений. Абонент и (или) организация, эксплуатирующая узел учета по договору с ним, обязаны обеспечить беспрепятственный доступ представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства на узел учета для осмотра средств измерений и предъявить по его требованию документацию для проверки правильности расчета полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) (пункт 48 Правил N 167).
В соответствии с пунктами 35, 88 Правил N 167 ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета несет абонент.
Пунктом 3.2.18 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области от 19.12.2005 N 17-ПР "Об утверждении рекомендаций по определению условий приема сточных вод и загрязняющих веществ в систему коммунальной канализации населенных пунктов Омской области" установлено, что при порче прибора учета, несоответствии типа (марки, калибра и т.п.), а также в иных случаях, при которых не обеспечивается достоверность показаний или полный учет объемов сбрасываемых сточных вод, Организация ВКХ применяет меры экономического воздействия, предусмотренные Правилами пользования.
Учитывая наличие у истца правомочия на осуществление проверки показаний приборов учета и их достоверности, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.3, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.4 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
В случае отсутствия приборов учета, их неисправного состояния при определении объема потребления следует руководствоваться следующими положениями законодательства.
В силу пункта 55 Правил N 167 при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду. В случае временного отсутствия у абонента средств измерений сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, эти объемы допускается принимать равными объемам воды, полученной абонентом и его субабонентами из всех источников водоснабжения (включая горячее водоснабжение), учтенным средствами измерений. При использовании абонентом воды в составе выпускаемой продукции, пользовании водой из разных источников водоснабжения, включая получение горячей воды от теплоснабжающей организации, наличии нескольких выпусков в систему коммунальной канализации и (или) в иные приемники сточных вод объем фактического сброса сточных вод в систему коммунальной канализации рассчитывается по данным баланса водопотребления и водоотведения абонента. В этом случае абонент обязан в согласованные с организацией водопроводно-канализационного хозяйства сроки представить ей необходимые для расчета данные (пункт 56 Правил N 167).
В соответствии с пунктом 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.
Согласно пункту 57 Правил N 167 в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.
Принимая во внимания вышеизложенные требования законодательства, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 3.2.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12 в редакции истца.
Определяя тарифы на услуги водоснабжения и водоотведения следует исходить из того, что последние устанавливаются уполномоченными органами местного самоуправления и вступают в силу с момента официального опубликования нормативных правовых актов органов местного самоуправления об утверждении таких тарифов. Тарифы и надбавки к тарифам на услуги водоснабжения и водоотведения утверждены: Постановлением Мэра г. Омска от 21.11.2008 N 1040-п "Об установлении тарифов на холодную воду и отведение ОАО "ОмскВодоканал", Постановлением Мэра г. Омска от 27.11.2008 N 1065-п "Об установлении надбавок к тарифам на холодную воду и водоотведение ОАО "ОмскВодоканал", Постановлением Администрации г. Омска от 24.11.2009 916-П.
Оспаривая редакцию пунктов 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14 предложенную истцом, ответчик в нарушение статьи 65 АПК РФ не приводит доводов относительно того, каким именно нормативно-правовым актам противоречат указанная редакция пунктов.
На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.8, 6.12, 6.14 в редакции ОАО "ОмскВодоканал".
Расчеты за потребление, в том числе и за сверхлимитное, осуществляется в соответствии с Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденного Приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 N 12.
Согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
В связи с указанным суд первой инстанции обоснованно принял пункты 6.3, 6.4, 6.7 договора N 19208 в редакции, предложенной ОАО "ОмскВодоканал".
Существенным условием договора на отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод в силу пункта 13 Правил N 167 также являются условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод.
Пунктом 83 Правил N 167 установлено, что основанием для прекращения или ограничения организацией водопроводно-канализационного хозяйства отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод может являться неуплата абонентом полученной питьевой воды и (или) сброшенных сточных вод.
В связи с указанным суд апелляционной инстанции считает правомерным включение в условия договора N 19208 пункта 4.1.1 в редакции, предложенной ОАО "ОмскВодоканал".
Оценивая пункты 6.9, 6.13 на предмет их соответствия действующему законодательству, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.
В соответствии с пунктом 13 Правил N 167 в договоре водоснабжения указывается одно из существенных условий - неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон.
Однако, действующим законодательством не установлена неустойка за неисполнение обязательств по несвоевременной оплате питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, поэтому условие о ней и ее размер должны согласовываться сторонами.
Учитывая изложенного, а также ввиду отсутствия согласованного сторонами условия о неустойке (включая ее размер и порядок начисления), суд апелляционной инстанции считает пункты 6.9, 6.13 подлежащими исключению. При наличии установленной несвоевременной оплаты применяется ответственность, предусмотренная нормами материального права (ГК РФ).
Сторонами также заявлено о согласовании пункта 7.2 договора N 19208, начиная со слов "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал". Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО "ОмскВодоканал" отключением, несет абонент"
Суд апелляционной инстанции считает, что условие, по которому оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал", подлежит исключению из указанного пункта, поскольку порядок оплаты работ, связанных с прекращением (ограничением) отпуска абоненту питьевой воды и приема сточных вод установлен в пункте 4.1.1 договора.
Условие о том, что "Ответственность за ущерб и другие последствия, которые могут быть вызваны прекращением подачи питьевой воды (приема сточных вод) в связи с произведенным ОАО "ОмскВодоканал" отключением, несет абонент" также подлежит исключению, поскольку ущерб является категорией, при оценке которой подлежат установлению действия лица, повлекшие причинение ущерба, его размере, причинно-следственная связь, а также вина лица. Презумпция вины абонента при данных обстоятельствах законодательством не установлена.
Пункт 8.5 договора N 19208, согласно которому условия настоящего договора применяются к их отношениям, возникшим со 02.11.2009, подлежит исключению как противоречащий положениям статьи 425 ГК РФ.
В силу пункта 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон лишь с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (пункт 2 статьи 425 ГК РФ).
Однако, сторонами не достигнуто соглашение о распространении действия договора на отношения, возникшие до его заключения, в связи с чем пункт 8.5 подлежит исключению из договора N 19208.
При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению путем исключения из договора N 19208 пунктов 6.9, 6.13, а также исключения из пункта 7.2 следующего условия: "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал".", в связи с неправильным применениям норма материального права.
Судебные расходы по иску и по апелляционным жалобам распределяются между сторонами в соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ.
Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, подпунктом 4 пункта 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение суда Арбитражного суда Омской области от 31 мая 2010 года по делу N А46-3802/2010 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:
"Разногласия, возникшие при заключении договора N 19208 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ между открытым акционерным обществом "ОмскВодоканал" и товариществом собственников жилья "Сибиряк-3" в части пунктов 2.3, 3.2.2., 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1., 4.1.4, 5.2, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.9,5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4, 6.7, 6.8, 6.9, 6.12, 6.13, 6.14, 7.2, 8.4, 8.5, 10.1. принять в следующей редакции:
- - пункты 2.3, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.9, 3.2.10, 4.1.1, 4.1.4, 5.3, 5.4, 5.6, 5.7, 5.10, 5.11, 5.12, 6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.2, 6.3, 6.4., 6.8, 6.12, 6.14, 8.4, 10.1 в редакции ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.2 в редакции суда: "Обеспечивать учет получаемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Учет может быть осуществлен по приборам учета расхода питьевой воды, в том числе при отпуске питьевой воды на нужды горячего водоснабжения (перед бойлером), и сбрасываемых сточных вод (далее - приборы учета). При установке приборов учета произвести последующую регистрацию в ОАО "ОмскВодоканал" и обеспечивать их надлежащее состояние и исправность. Узлы учета должны соответствовать требованиям действующих нормативных документов, контролировать канализационные колодцы на выпусках в систему канализации ОАО "ОмскВодоканал";
- - пункт 3.2.15 в редакции суда: "При наличии приборов и учета оформить приложение N 3 к настоящему договору. Если приложение N 3 не оформлено, то в течение 30-дней с момента установки приборов и учета согласовать с ОАО "ОмскВодоканал" на все свои водопроводные вводы и канализационные выпуски схемы присоединений к централизованным системам коммунального водоснабжения и канализации, а также схемы узлов учета, установленных на всех водопроводных вводах Абонента."
- - пункт 5.2 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) отпущенной Абоненту в соответствии с условиями настоящего договора питьевой воды определяется по показаниям коллективных (общедомовых) приборов учета, установленных в каждом многоквартирном доме, управление которым осуществляет Абонент";
- - пункт 5.9 в редакции суда: "При наличии приборов учета общий объем (количество) сточных вод принятых от Абонента в централизованную систему коммунальной канализации определяется по показаниям приборов учета сточных вод, установленных на канализационных выпусках каждого многоквартирного дома, управление которым осуществляет Абонент"
- пункт 6.7 в редакции суда: "Для проведения расчетов по настоящему договору Абонент до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, установленным пунктом 6.5 настоящего договора, перечисляет платежным поручением через банк на расчетный счет ОАО "ОмскВодоканал" денежные средства за услуги, оказанные Абоненту по настоящему договору в истекшем расчетном периоде."
Пункты 3.2.11; 6.9; 6.13; 8.5; 7.2 в части условия: "Оплата работ по прекращению (ограничению) отпуска абоненту питьевой воды и приема от него сточных вод, вызванных нарушением абонентом условий договора, и последующему подключению производится абонентом дополнительно по расценкам ОАО "ОмскВодоканал".", исключить из договора".
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
А.Н.ГЛУХИХ
Судьи
Л.И.ЕНИКЕЕВА
Ю.М.СОЛОДКЕВИЧ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)