Судебные решения, арбитраж
ЖСК (жилищно-строительный кооператив)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 25 января - 1 февраля 2010 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 8 февраля 2010 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,
судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8842/2009) общества с ограниченной ответственностью "Магнум" на решение Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 (судья Савинов А.В.), принятое
по иску общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" к обществу с ограниченной ответственностью "Магнум" о взыскании 2 151 185 руб.,
третье лицо: Жилищно-строительный кооператив "Космос"
при участии в судебном заседании:
- представителя общества с ограниченной ответственностью "Магнум" Петрушенко А.Н. (доверенность от 05.10.2009, выдана на три года); представителя общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" Абрамовой Е.А. (доверенность N 528 от 11.12.2009, действительна до 31.12.2010); представителя Жилищно-строительного кооператива "Космос" Петрушенко А.Н. (доверенность от 03.08.2009, выдана на один год);
- установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" (далее - ООО "НПО "Мостовик", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Открытый мир" о взыскании 2 151 185 руб. убытков.
Согласно представленным в дело документам общество с ограниченной ответственностью "Открытый мир" 05.08.2009 изменило наименование на общество с ограниченной ответственностью "Магнум" (далее - ООО "Магнум", ответчик).
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, определением по делу от 22.09.2009 привлечен Жилищно-строительный кооператив "Космос" (далее - ЖСК "Космос", третье лицо).
Решением Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 с ответчика в пользу истца взыскано 2 151 185 руб. убытков и 22 255 руб. 93 коп. расходов на уплату государственной пошлины. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращена излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 1160 руб. 48 коп.
Не соглашаясь с принятым решением, ООО "Магнум" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца.
Как указывает ответчик в жалобе, судом не учтено, что целью агентского договора от 07.02.2008 являлась организация вступления ООО "НПО "Мостовик" в члены ЖСК "Космос"; такое вступление было организовано, ООО "НПО "Мостовик" стало членом ЖСК "Космос", заключило с кооперативом 11.02.2008 договор N 42 о внесении паевых взносов, что в совокупности свидетельствует о надлежащем исполнении ответчиком своих обязательств перед истцом по агентскому договору.
ООО "Магнум" отмечает, что во исполнение своих обязательств по договору ООО "Открытый мир" передало в ЖСК "Космос" денежные средства в сумме 1 983 283 руб. путем проведения с ЖСК "Космос" зачета встречных однородных требований. Случаи недопустимости зачета указаны в статье 411 ГК РФ. В спорных правоотношениях невозможность проведения зачета не установлена.
В обоснование исковых требований ООО "НПО "Мостовик" указало, что цель договора N 42 (получение в собственность квартиры) не была достигнута в предусмотренные сроки, истец утратил интерес к указанной сделке. Однако данный довод, как полагает ответчик, не может быть основанием для отказа от агентского договора, поскольку договор N 42 от 11.02.2008 заключен между ООО "НПО "Мостовик" и ЖСК "Космос", ООО "Магнум" не брало на себя никаких обязательств по исполнению договора N 42. Если договор не был исполнен ЖСК "Космос", то и расторгать данный договор необходимо было с кооперативом, а также с него взыскивать паевой взнос.
податель жалобы ссылается на то, что письмом N 1114 от 29.04.2009 ООО "НПО "Мостовик" уведомило ЖСК "Космос" о выходе из числа пайщиков кооператива. Согласно пункту 5.7 устава ЖСК "Космос" член кооператива имеет право в любой момент выйти из него, получить стоимость паевого взноса в течение двух месяцев после окончания финансового года. Заявление ООО "НПО "Мостовик" о выходе подано 29.04.2009, следовательно, ЖСК "Космос" обязано было выплатить паевой взнос не позднее 01.03.2010, значит право требования паевого взноса в судебном порядке у ООО "НПО "Мостовик" еще не возникло.
ООО "НПО "Мостовик" в письменном отзыве и дополнениях к нему просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель истца поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.
На вопрос представителя ООО "НПО "Мостовик" представитель ООО "Магнум" ответил, что истец является членом кооператива на основании его собственного заявления и на основании внесения паевого взноса.
На вопрос суда представитель ООО "Магнум" пояснил, что агентский договор прекратил свое действие, заявление о вступлении в кооператив подписал руководитель ООО "НПО "Мостовик", это заявление было подано в кооператив ответчиком.
Представитель истца пояснил, что не может утверждать о включении лица в члены кооператива, однако, по его мнению, указанное обстоятельство не относится к существу спора; считает агентский договор действующим, а ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по договору.
Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "НПО "Мостовик" (принципал) и ООО "Открытый мир" (агент) 07.02.2008 заключен агентский договор N 07/02-ЖК (далее - агентский договор), в соответствии с которым агент обязался за вознаграждение совершить от имени и за счет принципала следующие действия:
- организовать и оказать содействие принципалу во вступлении его в число пайщиков ЖСК "Космос" с целью приобретения в собственность после завершения строительства 9-ти этажного жилого многоквартирного дома по адресу: г. Омск, пр. Космический, д. 20, корп. 5 жилого помещения, а именно: двухкомнатной квартиры, общей площадью 75.41 кв. м, расположенной в девятом подъезде на третьем этаже по правую сторону от лестницы, номер по проекту N 315;
- передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос".
Агент обязуется в соответствии с пунктами 2.1.4, 2.1.5 договора внести в кассу или перечислить на расчетный счет ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса в течение 10 дней после подписания ЖСК "Космос" и принципалом договора о внесении паевого взноса; в течение 1 месяца с момента вступления принципала в качестве пайщика в ЖСК "Космос" предоставить принципалу отчет об исполнении договора.
Принципал согласно пункту 2.2.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.04.2008) обязуется передать до 04.06.2008 агенту путем внесения на расчетный счет денежные средства 1 983 283 руб., предназначенные для передачи в качестве паевого взноса, а также 2000 руб., подлежащие передаче в качестве вступительного взноса в ЖСК "Космос".
Вознаграждение агента составило 165 902 руб., которые должны быть перечислены на расчетный счет агента до 04.06.2008 (пункты 3.1, 3.2 договора в редакции 'дополнительного соглашения от 21.04.2008).
Между ООО "НПО "Мостовик" (пайщик) и ЖСК "Космос" (кооператив) 11.02.2008 подписан договор N 42, по которому ООО "НПО "Мостовик" обязалось внести паевой взнос в размере 1 983 283 руб., а ЖСК "Космос" обязалось после полной уплаты взноса и окончания строительства дома обеспечить передачу в собственность пайщика квартиры, характеристики которой указаны в приложении N 1 к договору.
Срок окончания строительства - второй квартал 2009 года.
ООО "НПО "Мостовик" платежным поручением N 10096 от 02.06.2008 (л.д. 19) перечислило на счет ООО "Открытый мир" 2 151 185 руб.
16.08.2009 ООО "Открытый мир" направило ООО "НПО "Мостовик" по факсу копию акта зачета взаимных требований юридических лиц, из которого следует, что ООО "Открытый мир" и ЖСК "Космос" произвели зачет взаимных требований на сумму 1 985 283 руб. (л.д. 28).
Полагая, что соглашение о зачете взаимных требований противоречит требованиям закона (ответчик за счет средств истца погасил задолженность перед третьим лицом), следовательно, является ничтожной сделкой, ООО "НПО "Мостовик" обратилось в суд с иском о взыскании 2 151 185 руб. убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязательств по агентскому договору в размере уплаченной по нему денежной суммы.
Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, считает, что исковые требования являются законными и обоснованными.
Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Гражданский кодекс определяет предмет агентского договора как совершаемые агентом юридические и иные действия; в отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор предусматривает совершение и сделок, и фактических действий.
По агентскому договору N 07/02-ЖК от 07.02.2008 ООО "Открытый мир" обязалось совершить от имени и за счет принципала следующие действия:
- организовать и оказать содействие принципалу во вступлении его в число пайщиков ЖСК "Космос" с целью приобретения в собственность двухкомнатной квартиры;
- передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос".
В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
Факт ненадлежащего исполнения ООО "Открытый мир" обязанностей по данному договору следует считать установленным в ходе судебного разбирательства.
Исходя из статьи 1011 ГК РФ и условий договора N 07/02-ЖК от 07.02.2008, к отношениям сторон применяются правила, предусмотренные главой 49 Гражданского кодекса (о поручительстве).
В силу пункта 1 статьи 973 ГК РФ поверенный (ООО "Открытый мир") обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя (ООО "НПО "Мостовик"). Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (пункт 2 статьи 973 ГК РФ).
Договором N 07/02-ЖК от 07.02.2008 предусмотрено, что агент обязан передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос". Пунктом 2.1.4 договора четко определен порядок исполнения поручения по внесению паевого взноса от имени принципала - путем внесения в кассу или путем перечисления и денежных средств на расчетный счет кооператива.
Как следует из материалов дела, таких действий во исполнение поручения истца агент не совершал.
Никаких сведений о том, что агент согласовал свои действия по зачету с ООО "НПО "Мостовик" у суда нет, т.е. ответчик отступил от указаний агента.
Доказательств того, что эти действия были необходимы в интересах агента, исходя из обстоятельств дела, суду также не представлено.
При таких обстоятельствах нет оснований считать, что ответчик надлежаще исполнил свои обязательства по исполнению поручения истца.
Кроме этого, акт зачета взаимных требований юридических лиц от 02.06.2008 (л.д. 28), в соответствии с которым которому ООО "Открытый мир" и ЖСК "Космос" произвели зачет взаимных требований на сумму 1 985 283 руб., не является доказательством выполнения обязанности агента передаче ЖСК "Космос" денежных средств, полученных от ООО "НПО "Мостовик", в качестве паевого и вступительного взносов.
Возложение исполнения обязательства не представляет собой случая перемены лица в обязательстве, так как не является переводом долга (статья 391 ГК РФ). Следовательно, истец, поручив ответчику исполнить свою обязанность по передаче паевого взноса, не выбыл из этого обязательства.
Поэтому должник (ЖСК "Космос") не вправе был заявлять о зачете встречного однородного требования лицу (ООО "Открытый мир"), на которое в силу пункта 1 статьи 313 ГК РФ возложено исполнение обязательства в пользу должника (пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").
В результате зачета обязательства истца по внесению паевого взноса не прекратилось.
ООО "Открытый мир", заключив агентский договор с ООО "НПО "Мостовик", приняло на себя обязанность по передаче паевого и вступительного взносов ЖСК "Космос" от имени ООО "НПО "Мостовик".
Фактическим собственником денежных средств в размере паевого и вступительного взносов является ООО "НПО "Мостовик" (пункт 5.1 агентского договора), в связи с чем данные денежные средства не могли быть предметом зачета встречных требований между агентом и третьим лицом.
Следовательно, ООО "Открытый мир", осуществив зачет, распорядилось не принадлежащими ему денежными средствами без согласования с принципалом. При этом кооператив прекратил свои обязательства перед ответчиком за счет средств принципала в обязательстве, в котором истец не участвовал (соглашение о расторжении договора N 1 от 17.07.2007).
В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Из содержания данной статьи ГК РФ следует, что для зачета требований необходимо соблюдение трех условий:
предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, то есть таким, в котором каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу; предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету; оба требования должны относиться к таким, по которым к моменту осуществления зачета срок исполнения наступил либо срок исполнения которых не указан или определен моментом востребования.
В настоящем деле для зачета не соблюдено требование об их встречности, поскольку встречными должны быть требования между ЖСК "Космос" и ООО НПО "Мостовки", однако никаких денежных обязательств у кооператива перед ООО "НПО "Мостовик" не имелось, что исключает возможность зачета.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что ООО "Открытый мир" ненадлежащим образом исполнило обязательства по агентскому договору - не выполнено условие агентского договора о передаче паевого и вступительного взносов ЖСК "Космос" от имени ООО "НПО "Мостовик".
Доводы подателя жалобы о том, что на надлежащее исполнение обязательств по агентскому договору указывает факт вступления истца в члены кооператива следует отклонить.
Из материалов дела следует, что 11.02.2008 ООО "НПО "Мостовик" и ЖСК "Космос" подписали договор N 42, по которому ООО "НПО "Мостовик" обязалось внести паевой взнос в размере 1 983 283 руб., а ЖСК "Космос" обязалось после полной уплаты взноса и окончания строительства дома обеспечить передачу в собственность пайщика квартиры.
Однако, данный договор не подтверждает то обстоятельство, что ООО "НПО "Мостовик" вступило в число пайщиков ЖСК "Космос".
В силу пункта 2 статьи 121 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее ЖК РФ) гражданин или юридическое лицо признается членом жилищного кооператива с момента уплаты вступительного взноса после утверждения решения о приеме в члены жилищного кооператива общим собранием членов кооператива (конференцией).
Пунктом 5.3 устава ЖСК "Космос" предусмотрено, что прием в члены кооператива возможен по решению правления кооператива, утвержденному общим собранием членов кооператива. Соискатель становится членом кооператива только после оплаты вступительного и паевого взноса.
То есть, для вступления истца в число пайщиков кооператива необходимо, как минимум, совокупность следующих условий - наличие решения правления кооператива, утвержденного общим собранием членов кооператива и оплата вступительного и паевого взноса.
Доказательств принятия соответствующего решения в материалы дела не представлено. Не представлены суду, как было отмечено выше, и доказательства внесения ООО "Открытый мир" (агентом) в соответствии с условиями агентского договора вступительного и паевого взноса, перечисленного ему ООО "НПО "Мостовик" (принципалом).
В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 393 ГК РФ сторона обязательства - должник - обязана возместить другой стороне обязательства - кредитору - убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ, согласно которой под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Для наступления ответственности в виде возмещения убытков за неисполнение договорных обязательств истец должен доказать факт нарушения ответчиком принятых по договору обязательств, наличие и размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств, и причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства ответчиком.
В данном случае условия для возмещения убытков истцу имеются.
Поскольку судом установлено ненадлежащее исполнение агентом агентского договора, то у ООО "НПО "Мостовик" отсутствует обязательства по уплате агентского вознаграждения. В связи с чем истцу подлежит возместить убытки в размере 2 151 185 руб. (1 983 283 руб. - паевой взнос за квартиру, 2000 руб. вступительный взнос, 165 902 руб. - вознаграждение агента).
Доводы ООО "Магнум", изложенные в апелляционной жалобе, не являются основанием для отмены решения суда первой инстанции по основаниям, изложенным выше.
Нарушений процессуального закона, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.
Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Судебные расходы по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ООО "Магнум".
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
Л.И.ЕНИКЕЕВА
Судьи
Т.А.ЗИНОВЬЕВА
Н.А.ШАРОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ВОСЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 08.02.2010 ПО ДЕЛУ N А46-18312/2009
Разделы:ЖСК (жилищно-строительный кооператив)
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 8 февраля 2010 г. по делу N А46-18312/2009
Резолютивная часть постановления объявлена 25 января - 1 февраля 2010 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 8 февраля 2010 года.
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,
судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8842/2009) общества с ограниченной ответственностью "Магнум" на решение Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 (судья Савинов А.В.), принятое
по иску общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" к обществу с ограниченной ответственностью "Магнум" о взыскании 2 151 185 руб.,
третье лицо: Жилищно-строительный кооператив "Космос"
при участии в судебном заседании:
- представителя общества с ограниченной ответственностью "Магнум" Петрушенко А.Н. (доверенность от 05.10.2009, выдана на три года); представителя общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" Абрамовой Е.А. (доверенность N 528 от 11.12.2009, действительна до 31.12.2010); представителя Жилищно-строительного кооператива "Космос" Петрушенко А.Н. (доверенность от 03.08.2009, выдана на один год);
- установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" (далее - ООО "НПО "Мостовик", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Открытый мир" о взыскании 2 151 185 руб. убытков.
Согласно представленным в дело документам общество с ограниченной ответственностью "Открытый мир" 05.08.2009 изменило наименование на общество с ограниченной ответственностью "Магнум" (далее - ООО "Магнум", ответчик).
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, определением по делу от 22.09.2009 привлечен Жилищно-строительный кооператив "Космос" (далее - ЖСК "Космос", третье лицо).
Решением Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 с ответчика в пользу истца взыскано 2 151 185 руб. убытков и 22 255 руб. 93 коп. расходов на уплату государственной пошлины. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращена излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 1160 руб. 48 коп.
Не соглашаясь с принятым решением, ООО "Магнум" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца.
Как указывает ответчик в жалобе, судом не учтено, что целью агентского договора от 07.02.2008 являлась организация вступления ООО "НПО "Мостовик" в члены ЖСК "Космос"; такое вступление было организовано, ООО "НПО "Мостовик" стало членом ЖСК "Космос", заключило с кооперативом 11.02.2008 договор N 42 о внесении паевых взносов, что в совокупности свидетельствует о надлежащем исполнении ответчиком своих обязательств перед истцом по агентскому договору.
ООО "Магнум" отмечает, что во исполнение своих обязательств по договору ООО "Открытый мир" передало в ЖСК "Космос" денежные средства в сумме 1 983 283 руб. путем проведения с ЖСК "Космос" зачета встречных однородных требований. Случаи недопустимости зачета указаны в статье 411 ГК РФ. В спорных правоотношениях невозможность проведения зачета не установлена.
В обоснование исковых требований ООО "НПО "Мостовик" указало, что цель договора N 42 (получение в собственность квартиры) не была достигнута в предусмотренные сроки, истец утратил интерес к указанной сделке. Однако данный довод, как полагает ответчик, не может быть основанием для отказа от агентского договора, поскольку договор N 42 от 11.02.2008 заключен между ООО "НПО "Мостовик" и ЖСК "Космос", ООО "Магнум" не брало на себя никаких обязательств по исполнению договора N 42. Если договор не был исполнен ЖСК "Космос", то и расторгать данный договор необходимо было с кооперативом, а также с него взыскивать паевой взнос.
податель жалобы ссылается на то, что письмом N 1114 от 29.04.2009 ООО "НПО "Мостовик" уведомило ЖСК "Космос" о выходе из числа пайщиков кооператива. Согласно пункту 5.7 устава ЖСК "Космос" член кооператива имеет право в любой момент выйти из него, получить стоимость паевого взноса в течение двух месяцев после окончания финансового года. Заявление ООО "НПО "Мостовик" о выходе подано 29.04.2009, следовательно, ЖСК "Космос" обязано было выплатить паевой взнос не позднее 01.03.2010, значит право требования паевого взноса в судебном порядке у ООО "НПО "Мостовик" еще не возникло.
ООО "НПО "Мостовик" в письменном отзыве и дополнениях к нему просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель истца поддержал позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.
На вопрос представителя ООО "НПО "Мостовик" представитель ООО "Магнум" ответил, что истец является членом кооператива на основании его собственного заявления и на основании внесения паевого взноса.
На вопрос суда представитель ООО "Магнум" пояснил, что агентский договор прекратил свое действие, заявление о вступлении в кооператив подписал руководитель ООО "НПО "Мостовик", это заявление было подано в кооператив ответчиком.
Представитель истца пояснил, что не может утверждать о включении лица в члены кооператива, однако, по его мнению, указанное обстоятельство не относится к существу спора; считает агентский договор действующим, а ответчик ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по договору.
Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "НПО "Мостовик" (принципал) и ООО "Открытый мир" (агент) 07.02.2008 заключен агентский договор N 07/02-ЖК (далее - агентский договор), в соответствии с которым агент обязался за вознаграждение совершить от имени и за счет принципала следующие действия:
- организовать и оказать содействие принципалу во вступлении его в число пайщиков ЖСК "Космос" с целью приобретения в собственность после завершения строительства 9-ти этажного жилого многоквартирного дома по адресу: г. Омск, пр. Космический, д. 20, корп. 5 жилого помещения, а именно: двухкомнатной квартиры, общей площадью 75.41 кв. м, расположенной в девятом подъезде на третьем этаже по правую сторону от лестницы, номер по проекту N 315;
- передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос".
Агент обязуется в соответствии с пунктами 2.1.4, 2.1.5 договора внести в кассу или перечислить на расчетный счет ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса в течение 10 дней после подписания ЖСК "Космос" и принципалом договора о внесении паевого взноса; в течение 1 месяца с момента вступления принципала в качестве пайщика в ЖСК "Космос" предоставить принципалу отчет об исполнении договора.
Принципал согласно пункту 2.2.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.04.2008) обязуется передать до 04.06.2008 агенту путем внесения на расчетный счет денежные средства 1 983 283 руб., предназначенные для передачи в качестве паевого взноса, а также 2000 руб., подлежащие передаче в качестве вступительного взноса в ЖСК "Космос".
Вознаграждение агента составило 165 902 руб., которые должны быть перечислены на расчетный счет агента до 04.06.2008 (пункты 3.1, 3.2 договора в редакции 'дополнительного соглашения от 21.04.2008).
Между ООО "НПО "Мостовик" (пайщик) и ЖСК "Космос" (кооператив) 11.02.2008 подписан договор N 42, по которому ООО "НПО "Мостовик" обязалось внести паевой взнос в размере 1 983 283 руб., а ЖСК "Космос" обязалось после полной уплаты взноса и окончания строительства дома обеспечить передачу в собственность пайщика квартиры, характеристики которой указаны в приложении N 1 к договору.
Срок окончания строительства - второй квартал 2009 года.
ООО "НПО "Мостовик" платежным поручением N 10096 от 02.06.2008 (л.д. 19) перечислило на счет ООО "Открытый мир" 2 151 185 руб.
16.08.2009 ООО "Открытый мир" направило ООО "НПО "Мостовик" по факсу копию акта зачета взаимных требований юридических лиц, из которого следует, что ООО "Открытый мир" и ЖСК "Космос" произвели зачет взаимных требований на сумму 1 985 283 руб. (л.д. 28).
Полагая, что соглашение о зачете взаимных требований противоречит требованиям закона (ответчик за счет средств истца погасил задолженность перед третьим лицом), следовательно, является ничтожной сделкой, ООО "НПО "Мостовик" обратилось в суд с иском о взыскании 2 151 185 руб. убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязательств по агентскому договору в размере уплаченной по нему денежной суммы.
Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, считает, что исковые требования являются законными и обоснованными.
Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Гражданский кодекс определяет предмет агентского договора как совершаемые агентом юридические и иные действия; в отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор предусматривает совершение и сделок, и фактических действий.
По агентскому договору N 07/02-ЖК от 07.02.2008 ООО "Открытый мир" обязалось совершить от имени и за счет принципала следующие действия:
- организовать и оказать содействие принципалу во вступлении его в число пайщиков ЖСК "Космос" с целью приобретения в собственность двухкомнатной квартиры;
- передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос".
В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
Факт ненадлежащего исполнения ООО "Открытый мир" обязанностей по данному договору следует считать установленным в ходе судебного разбирательства.
Исходя из статьи 1011 ГК РФ и условий договора N 07/02-ЖК от 07.02.2008, к отношениям сторон применяются правила, предусмотренные главой 49 Гражданского кодекса (о поручительстве).
В силу пункта 1 статьи 973 ГК РФ поверенный (ООО "Открытый мир") обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя (ООО "НПО "Мостовик"). Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.
Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (пункт 2 статьи 973 ГК РФ).
Договором N 07/02-ЖК от 07.02.2008 предусмотрено, что агент обязан передать в ЖСК "Космос" денежные средства, полученные от принципала в качестве паевого взноса, необходимого для вступления в ЖСК "Космос". Пунктом 2.1.4 договора четко определен порядок исполнения поручения по внесению паевого взноса от имени принципала - путем внесения в кассу или путем перечисления и денежных средств на расчетный счет кооператива.
Как следует из материалов дела, таких действий во исполнение поручения истца агент не совершал.
Никаких сведений о том, что агент согласовал свои действия по зачету с ООО "НПО "Мостовик" у суда нет, т.е. ответчик отступил от указаний агента.
Доказательств того, что эти действия были необходимы в интересах агента, исходя из обстоятельств дела, суду также не представлено.
При таких обстоятельствах нет оснований считать, что ответчик надлежаще исполнил свои обязательства по исполнению поручения истца.
Кроме этого, акт зачета взаимных требований юридических лиц от 02.06.2008 (л.д. 28), в соответствии с которым которому ООО "Открытый мир" и ЖСК "Космос" произвели зачет взаимных требований на сумму 1 985 283 руб., не является доказательством выполнения обязанности агента передаче ЖСК "Космос" денежных средств, полученных от ООО "НПО "Мостовик", в качестве паевого и вступительного взносов.
Возложение исполнения обязательства не представляет собой случая перемены лица в обязательстве, так как не является переводом долга (статья 391 ГК РФ). Следовательно, истец, поручив ответчику исполнить свою обязанность по передаче паевого взноса, не выбыл из этого обязательства.
Поэтому должник (ЖСК "Космос") не вправе был заявлять о зачете встречного однородного требования лицу (ООО "Открытый мир"), на которое в силу пункта 1 статьи 313 ГК РФ возложено исполнение обязательства в пользу должника (пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").
В результате зачета обязательства истца по внесению паевого взноса не прекратилось.
ООО "Открытый мир", заключив агентский договор с ООО "НПО "Мостовик", приняло на себя обязанность по передаче паевого и вступительного взносов ЖСК "Космос" от имени ООО "НПО "Мостовик".
Фактическим собственником денежных средств в размере паевого и вступительного взносов является ООО "НПО "Мостовик" (пункт 5.1 агентского договора), в связи с чем данные денежные средства не могли быть предметом зачета встречных требований между агентом и третьим лицом.
Следовательно, ООО "Открытый мир", осуществив зачет, распорядилось не принадлежащими ему денежными средствами без согласования с принципалом. При этом кооператив прекратил свои обязательства перед ответчиком за счет средств принципала в обязательстве, в котором истец не участвовал (соглашение о расторжении договора N 1 от 17.07.2007).
В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Из содержания данной статьи ГК РФ следует, что для зачета требований необходимо соблюдение трех условий:
предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, то есть таким, в котором каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу; предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету; оба требования должны относиться к таким, по которым к моменту осуществления зачета срок исполнения наступил либо срок исполнения которых не указан или определен моментом востребования.
В настоящем деле для зачета не соблюдено требование об их встречности, поскольку встречными должны быть требования между ЖСК "Космос" и ООО НПО "Мостовки", однако никаких денежных обязательств у кооператива перед ООО "НПО "Мостовик" не имелось, что исключает возможность зачета.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что ООО "Открытый мир" ненадлежащим образом исполнило обязательства по агентскому договору - не выполнено условие агентского договора о передаче паевого и вступительного взносов ЖСК "Космос" от имени ООО "НПО "Мостовик".
Доводы подателя жалобы о том, что на надлежащее исполнение обязательств по агентскому договору указывает факт вступления истца в члены кооператива следует отклонить.
Из материалов дела следует, что 11.02.2008 ООО "НПО "Мостовик" и ЖСК "Космос" подписали договор N 42, по которому ООО "НПО "Мостовик" обязалось внести паевой взнос в размере 1 983 283 руб., а ЖСК "Космос" обязалось после полной уплаты взноса и окончания строительства дома обеспечить передачу в собственность пайщика квартиры.
Однако, данный договор не подтверждает то обстоятельство, что ООО "НПО "Мостовик" вступило в число пайщиков ЖСК "Космос".
В силу пункта 2 статьи 121 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее ЖК РФ) гражданин или юридическое лицо признается членом жилищного кооператива с момента уплаты вступительного взноса после утверждения решения о приеме в члены жилищного кооператива общим собранием членов кооператива (конференцией).
Пунктом 5.3 устава ЖСК "Космос" предусмотрено, что прием в члены кооператива возможен по решению правления кооператива, утвержденному общим собранием членов кооператива. Соискатель становится членом кооператива только после оплаты вступительного и паевого взноса.
То есть, для вступления истца в число пайщиков кооператива необходимо, как минимум, совокупность следующих условий - наличие решения правления кооператива, утвержденного общим собранием членов кооператива и оплата вступительного и паевого взноса.
Доказательств принятия соответствующего решения в материалы дела не представлено. Не представлены суду, как было отмечено выше, и доказательства внесения ООО "Открытый мир" (агентом) в соответствии с условиями агентского договора вступительного и паевого взноса, перечисленного ему ООО "НПО "Мостовик" (принципалом).
В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 393 ГК РФ сторона обязательства - должник - обязана возместить другой стороне обязательства - кредитору - убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ, согласно которой под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Для наступления ответственности в виде возмещения убытков за неисполнение договорных обязательств истец должен доказать факт нарушения ответчиком принятых по договору обязательств, наличие и размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств, и причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства ответчиком.
В данном случае условия для возмещения убытков истцу имеются.
Поскольку судом установлено ненадлежащее исполнение агентом агентского договора, то у ООО "НПО "Мостовик" отсутствует обязательства по уплате агентского вознаграждения. В связи с чем истцу подлежит возместить убытки в размере 2 151 185 руб. (1 983 283 руб. - паевой взнос за квартиру, 2000 руб. вступительный взнос, 165 902 руб. - вознаграждение агента).
Доводы ООО "Магнум", изложенные в апелляционной жалобе, не являются основанием для отмены решения суда первой инстанции по основаниям, изложенным выше.
Нарушений процессуального закона, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.
Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Судебные расходы по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ООО "Магнум".
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Омской области от 26.10.2009 по делу N А46-18312/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
Л.И.ЕНИКЕЕВА
Судьи
Т.А.ЗИНОВЬЕВА
Н.А.ШАРОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "DOMOVODSTVO.RU | Теория и практика управления многоквартирным домом" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)